內(nèi)容提要：2017年開始施行的《殘疾人教育條例》對于我國殘疾兒童享有的個性化教育權(quán)利做了首次規(guī)定，并明確了決定和影響殘疾兒童接受個性化教育的主體、確定殘疾兒童接受個性化教育的程序。但是，和美國以《殘疾個體教育法》為代表的法律對決定殘疾兒童享有的接受個性化教育權(quán)利的主體和程序規(guī)定相比，我國《殘疾人教育條例》存在殘疾兒童及其家長參與不夠、救濟(jì)解決機(jī)制不完善等問題。我國需要進(jìn)一步完善和殘疾兒童獲得個性化教育權(quán)利有關(guān)的法律規(guī)定，保障殘疾兒童及其家長的參與權(quán)和獲得救濟(jì)的權(quán)利。
關(guān)鍵詞：個性化教育權(quán)利 殘疾兒童 義務(wù)教育
殘疾兒童獲得與其身心特征和需要相適應(yīng)的個性化教育的權(quán)利，是殘疾兒童教育權(quán)利的核心內(nèi)容之一，也是殘疾兒童當(dāng)下及未來平等參與社會生活的基礎(chǔ)。為此，2017年5月1日起施行的我國《殘疾人教育條例》強(qiáng)調(diào)“根據(jù)殘疾人的身心特征和需要”保障殘疾人享有受教育的權(quán)利，并對于殘疾兒童接受義務(wù)教育的權(quán)利進(jìn)一步明確“根據(jù)學(xué)生殘疾狀況和補(bǔ)償程度，實施分類教學(xué)”、“必要時，應(yīng)當(dāng)聽取殘疾學(xué)生父母或者其他監(jiān)護(hù)人的意見，制定符合殘疾學(xué)生身心特征和需要的個別化教育計劃，實施個別教學(xué)”?；跉埣矁和@得個性化義務(wù)教育的重要意義，依據(jù)我國保障殘疾兒童個性化教育權(quán)利的《殘疾人教育條例》等現(xiàn)有法律規(guī)范的規(guī)定，考察和借鑒美國殘疾兒童個性化教育權(quán)利的法律規(guī)定，有助于我們進(jìn)一步思考完善我國殘疾兒童個性化教育相關(guān)法律規(guī)定的可能路徑。
一、殘疾兒童接受個性化教育權(quán)利的基本要素
殘疾兒童接受個性化教育權(quán)利是一個包含殘疾、兒童、個性化、教育權(quán)等內(nèi)容的復(fù)合概念，因此，明確殘疾兒童接受個性化教育權(quán)利的基本要素是討論其法律保障的概念基礎(chǔ)和邏輯前提。下面，本文從殘疾兒童、個性化教育和受義務(wù)教育的權(quán)利三個方面進(jìn)行分析。
?。ㄒ唬埣矁和?/p>
1.殘疾
依據(jù)聯(lián)合國《殘疾人權(quán)利公約》，殘疾是“一個演變中的概念，殘疾是傷殘者和阻礙他們在與其他人平等的基礎(chǔ)上充分和切實地參與社會的各種態(tài)度和環(huán)境障礙相互作用所產(chǎn)生的結(jié)果”。這一殘疾概念與殘疾的個人模式概念不同，主要體現(xiàn)了一種對殘疾的“社會—情境”（socialcontextual）理解，或者說殘疾的“社會模式”（the social model），①暗示著殘疾人不能充分融入社會，當(dāng)然有主體自身存在的身心缺陷因素，但更重要的是強(qiáng)調(diào)了“殘疾不應(yīng)被視為殘疾人個人應(yīng)該應(yīng)對的問題，而應(yīng)當(dāng)對整個社會和環(huán)境進(jìn)行調(diào)整以確保所有人都能夠參與社會生活” ②。對于殘疾采取一種社會模式的理解，有助于我們更好地理解殘疾兒童接受個性化義務(wù)教育的意義。
2.兒童
依據(jù)聯(lián)合國《兒童權(quán)利公約》第1條和我國《未成年人保護(hù)法》第2條的規(guī)定，我國的“兒童”一般指年齡在18周歲以下具有中華人民共和國國籍的人。按照我國《義務(wù)教育法》第2條和第11條的規(guī)定，我國“實行九年義務(wù)教育制度”，一般“年滿六周歲的兒童，其父母或者其他法定監(jiān)護(hù)人應(yīng)當(dāng)送其入學(xué)接受并完成義務(wù)教育”。同時，《殘疾人教育條例》第14條規(guī)定，“殘疾兒童、少年接受義務(wù)教育的入學(xué)年齡和年限，應(yīng)當(dāng)與當(dāng)?shù)貎和?、少年接受義務(wù)教育的入學(xué)年齡和年限相同”。
綜上，在本文中“殘疾兒童”特指肢體、精神、智力或感官有長期損傷，這些損傷與各種障礙相互作用，可能阻礙其在與他人平等的基礎(chǔ)上充分和切實參與社會的適齡殘疾兒童、少年。這里殘疾人兒童、少年適齡的范圍通常為614周歲，必要的情況下，依法可以適當(dāng)提高。
?。ǘ﹤€性化教育
殘疾人的個性化教育，或者說個別化教育，是針對殘疾人具有的殘疾多樣性和復(fù)雜特性提出來的概念。依據(jù)聯(lián)合國殘疾人權(quán)利委員會“關(guān)于包容性教育權(quán)的第4（2016）號一般性意見”，個性化教育的基本內(nèi)容是：對于每一個殘疾人，“教育系統(tǒng)必須提供個性化的教育對策” ③，而不是指望學(xué)生通過自己的努力適應(yīng)現(xiàn)有的教育體系、系統(tǒng)和師資，等。例如，我國《殘疾人教育條例》第25條規(guī)定：“殘疾兒童、少年特殊教育學(xué)校（班）的課程設(shè)置方案、課程標(biāo)準(zhǔn)和教材，應(yīng)當(dāng)適應(yīng)殘疾兒童、少年的身心特征和需要。”
在本文中，個性化教育是指，義務(wù)教育階段的適齡殘疾兒童、少年根據(jù)其身體和能力等特性，依據(jù)個性化的義務(wù)教育計劃接受義務(wù)教育。首先，這種個性化的義務(wù)教育，指符合殘疾學(xué)生總體殘疾狀況和補(bǔ)償程度的分類教學(xué)。其次，這種個性化的義務(wù)教育，指必要情況下對特定殘疾學(xué)生實施的個別教學(xué)。
?。ㄈ┦芰x務(wù)教育的權(quán)利
“受教育本身就是一項人權(quán)，也是實現(xiàn)其他人權(quán)不可或缺的手段” ④，因此，受教育權(quán)作為基本人權(quán)在諸多國際人權(quán)條約和國家憲法等人權(quán)法中獲得了普遍的確認(rèn)和宣示。⑤在人權(quán)條約確認(rèn)的受教育權(quán)體系中，免費的、義務(wù)性的受義務(wù)教育權(quán)利具有核心和基礎(chǔ)的地位。為此，《經(jīng)濟(jì)、社會和文化權(quán)利國際公約》第13條第2款（甲）項規(guī)定，為了保障受教育權(quán)，“初等教育應(yīng)屬義務(wù)性質(zhì)并一律免費”。
在本文中，受義務(wù)教育權(quán)指在義務(wù)教育階段，適齡殘疾兒童、少年為保護(hù)其根本的教育利益而享有或應(yīng)當(dāng)享有的權(quán)利。與之對應(yīng)，按照聯(lián)合國殘疾人權(quán)利委員會“關(guān)于包容性教育權(quán)的第4（2016）號一般性意見”的規(guī)定，國家對殘疾兒童、少年享有的受義務(wù)教育的權(quán)利，同樣要承擔(dān)尊重、保護(hù)和實現(xiàn)的義務(wù)⑥，并必須采取一切適當(dāng)措施，基于包容性，保障所有殘疾兒童和青少年的這項權(quán)利⑦。當(dāng)然，就個性化教育而言，國家承擔(dān)的主要是實現(xiàn)的義務(wù)。
綜上，在義務(wù)教育階段，殘疾兒童接受個性化教育的權(quán)利指年齡一般為6-14周歲的殘疾兒童享有的根據(jù)其身體和能力等特性，獲得個性化的義務(wù)教育計劃，滿足其基本的教育利益的權(quán)利。
二、我國保障殘疾兒童接受個性化教育權(quán)利的主要法律規(guī)定
我國現(xiàn)有涉及殘疾兒童義務(wù)教育權(quán)利的主要法律法規(guī)有：《義務(wù)教育法》《殘疾人保障法》《殘疾人教育條例》等?？紤]到最新修訂的《殘疾人教育條例》對于殘疾兒童接受個性化義務(wù)教育問題做了最為全面和細(xì)致的規(guī)定，本文主要依據(jù)《殘疾人教育條例》的內(nèi)容從決定和影響殘疾兒童接受個性化教育的主體、確定殘疾兒童接受個性化教育的程序兩個方面進(jìn)行分析。
?。ㄒ唬Q定和影響殘疾兒童接受個性化教育的主體
依據(jù)《殘疾人教育條例》，我國決定殘疾兒童接受個性化教育權(quán)利實現(xiàn)的核心主體為縣級人民政府教育行政部門。與此同時，縣級人民政府殘疾人教育專家委員會、學(xué)校、殘疾兒童的父母等在不同程度上分別影響著殘疾兒童接受個性化教育權(quán)利的實現(xiàn)。
1.縣級人民政府教育行政部門
依據(jù)《殘疾人教育條例》第20-21條，縣級人民政府的教育行政部門有權(quán)決定殘疾兒童接受個性化義務(wù)教育。這些權(quán)力主要包括：委托殘疾人教育專家委員會對適齡殘疾學(xué)生身體狀況、接受教育的能力等進(jìn)行評估；受理殘疾學(xué)生家長等與學(xué)校就入學(xué)、轉(zhuǎn)學(xué)發(fā)生的爭議；決定適齡殘疾學(xué)生的入學(xué)、轉(zhuǎn)學(xué)安排等。
2.殘疾人教育專家委員會
依據(jù)《殘疾人教育條例》第20條的規(guī)定，縣級人民政府教育行政部門應(yīng)當(dāng)會同衛(wèi)生行政部門、民政部門、殘疾人聯(lián)合會，建立由教育、心理、康復(fù)、社會工作等方面專家組成的殘疾人教育專家委員會。殘疾人教育專家委員會負(fù)責(zé)對殘疾兒童接受義務(wù)教育能力等進(jìn)行評價、就入學(xué)轉(zhuǎn)學(xué)提出建議、就教育相關(guān)問題提供咨詢。
3.學(xué)校
依據(jù)《殘疾人教育條例》第18條和第24條的規(guī)定，在決定殘疾兒童個性化教育方面，學(xué)校主要享有以下兩個方面的權(quán)利：第一，轉(zhuǎn)學(xué)、升學(xué)建議權(quán)。例如，在普通學(xué)校學(xué)習(xí)的殘疾兒童、少年，難以適應(yīng)普通學(xué)校學(xué)習(xí)生活的，學(xué)校可以建議殘疾兒童、少年的父母或者其他監(jiān)護(hù)人將其轉(zhuǎn)入指定的普通學(xué)?；蛘咛厥饨逃龑W(xué)校接受義務(wù)教育。第二，個性化教學(xué)計劃制定權(quán)。例如，殘疾兒童、少年特殊教育學(xué)校（班）在必要的情況下，應(yīng)當(dāng)在聽取殘疾學(xué)生父母或者其他監(jiān)護(hù)人的意見后，制定符合殘疾學(xué)生身心特征和需要的個別化教育計劃，實施個別教學(xué)模式。
4.殘疾兒童、少年的父母或其他監(jiān)護(hù)人
依據(jù)《殘疾人教育條例》第8條和第13條，殘疾兒童、少年的父母或者其他監(jiān)護(hù)人應(yīng)當(dāng)尊重和保障殘疾兒童、少年接受教育的權(quán)利，并依法保證其殘疾子女或者被監(jiān)護(hù)人入學(xué)接受并完成義務(wù)教育。因此，參與殘疾兒童接受個性化教育計劃的其他主體，當(dāng)然包括殘疾兒童的父母或其他監(jiān)護(hù)人。
依據(jù)《殘疾人教育條例》第21條和第24條的規(guī)定，殘疾兒童、少年的父母或其他監(jiān)護(hù)人對確定個性化教育方案具體享有以下權(quán)利：第一，參與決定教學(xué)模式的權(quán)利。在必要的情況下，父母或者其他監(jiān)護(hù)人可以向殘疾兒童就讀的學(xué)校提出意見，要求學(xué)校制定符合該學(xué)生身心特征的個別化教育計劃，實施個別教學(xué)。第二，獲得救濟(jì)的權(quán)利。在涉及殘疾兒童的接受個性化教育權(quán)利受侵害或者發(fā)生爭議時，有尋求行政或者司法救濟(jì)的權(quán)利。例如，殘疾兒童、少年的父母或其他監(jiān)護(hù)人和學(xué)校就該學(xué)生入學(xué)、轉(zhuǎn)學(xué)安排發(fā)生爭議的，有權(quán)申請縣級人民政府教育行政部門處理該爭議。
從上述規(guī)定看，在保障殘疾兒童接受個性化教育的權(quán)利上，我國教育行政主管部門處于領(lǐng)導(dǎo)和決定地位，學(xué)校負(fù)有具體的落實作用。相對而言，殘疾兒童的父母或其他監(jiān)護(hù)人，發(fā)揮的主要是一種對教育行政主管部門和學(xué)校的輔助和配合作用。從而，現(xiàn)有法律規(guī)定沒有充分體現(xiàn)和保障殘疾兒童父母或其他監(jiān)護(hù)人作為殘疾兒童利益代表者應(yīng)具有主體地位、平等地位和應(yīng)有作用。
（二）確定殘疾兒童接受個性化教育的程序
1.入學(xué)前登記程序
進(jìn)行入學(xué)前登記是殘疾兒童接受個性化義務(wù)教育的起點。依據(jù)《殘疾人教育條例》第10條，這一階段應(yīng)由縣級教育行政部門會同衛(wèi)生行政部門、民政部門、殘疾人聯(lián)合會實施。
2.能力評估程序
依據(jù)《殘疾人教育條例》第20條和第21條，經(jīng)由縣級教育行政部門委托，殘疾人教育專家委員會可以對登記的殘疾兒童進(jìn)行身體狀況、接受教育的能力等方面的評估，并提出入學(xué)建議。在殘疾兒童入學(xué)后，經(jīng)由縣級教育行政部門委托，殘疾人教育專家委員會可以依據(jù)其身體狀況、接受教育的能力和適應(yīng)學(xué)校能力進(jìn)行評估，并提出轉(zhuǎn)學(xué)建議。
3.爭議處理程序
對于殘疾兒童少年接受個性化教育，爭議主要涉及殘疾兒童、少年的父母及其他監(jiān)護(hù)人作為一方當(dāng)事人和學(xué)校、教育行政主管部門之間的爭議。具體包括以下三種情況：第一，殘疾兒童、少年的父母或其他監(jiān)護(hù)人和學(xué)校就子女入學(xué)、轉(zhuǎn)學(xué)發(fā)生的爭議。依據(jù)《殘疾人教育條例》第21條，入學(xué)、轉(zhuǎn)學(xué)類型的爭議處理程序如下：殘疾兒童少年的父母或監(jiān)護(hù)人有權(quán)申請縣級人民政府教育行政部門處理?？h級教育行政部門組織殘疾人教育專家委員會進(jìn)行評估。殘疾人教育專家委員會提交評估并提出處理建議?？h級教育行政機(jī)關(guān)依據(jù)評估結(jié)果及建議，綜合考慮學(xué)校辦學(xué)條件和殘疾兒童、少年及其父母或其他監(jiān)護(hù)人意見，做出處理決定。第二，殘疾兒童、少年的父母或其他監(jiān)護(hù)人和學(xué)校就子女的教學(xué)模式和教學(xué)計劃發(fā)生的爭議。目前我國對發(fā)生此類爭議后殘疾兒童、少年的父母及其監(jiān)護(hù)人尋求救濟(jì)的程序尚無規(guī)定。第三，殘疾兒童、少年父母或其他監(jiān)護(hù)人和縣級教育行政主管部門就入學(xué)、轉(zhuǎn)學(xué)處理決定的爭議。殘疾兒童、少年的父母及其他監(jiān)護(hù)人有權(quán)依法提起行政復(fù)議，或者依法向人民法院提起行政訴訟。
綜上，在保障殘疾兒童享受個性化義務(wù)教育的權(quán)利上，《殘疾人教育條例》突出了國家和學(xué)校承擔(dān)的法律義務(wù)和擁有的權(quán)力，但是，對于殘疾兒童本人、父母以及其他監(jiān)護(hù)人的權(quán)利并沒有給予充分和全面的體現(xiàn)。而且，在保障殘疾兒童獲得個性化教育的救濟(jì)程序上，殘疾兒童及其家長的權(quán)利也規(guī)定得不夠。
三、殘疾兒童接受個性化教育的域外法制：以美國為例
一些國家在殘疾兒童教育方面已積累了較為豐富的經(jīng)驗，形成了較為成熟有效的法律制度。此處簡要介紹美國有關(guān)殘疾兒童個性化教育的相關(guān)制度。總體上，美國比較重視殘疾兒童獲得個性化的、免費和合適的公立教育的權(quán)利。如果某一學(xué)生屬于《殘疾個體教育法》（Individuals with Disabilities Education Act，縮寫為IDEA，也譯為《身心障礙者教育法》或《殘疾人教育法》）規(guī)定的享受義務(wù)教育階段特殊服務(wù)的學(xué)生⑧，“學(xué)區(qū)就必須以書面方式為其設(shè)計個性化教育項目并選擇適當(dāng)?shù)陌仓梅绞浇逃撁麑W(xué)生” ⑨。
與殘疾兒童個性化教育項目(Individualized education program)相關(guān)的美國聯(lián)邦法律，最初為1975年《全體殘疾兒童教育法》（Education for All Handicapped Children Act），該法在1990年被修訂為《殘疾個體教育法》，并于1997年、2004年等做了多次修正。⑩實際上，殘疾兒童獲得個性化教育問題，本身就是美國聯(lián)邦國會制定1975年《全體殘疾兒童教育法》的重大事由和重要內(nèi)容之一。?目前，在美國聯(lián)邦層面形成了以《殘疾個體教育法》為核心、“依據(jù)每一個兒童獨特需求” ?保障其獲得個性化教育的法律體系。此外，通過1982年亨德里克·哈德森中心學(xué)區(qū)教育委員會訴羅利（Board of Education of the Hendrick Hudson Central School District v.Rowley，458 U.S.176（1982））等案件的判決，以美國聯(lián)邦最高法院為代表的司法機(jī)關(guān)在經(jīng)費、學(xué)校類型等方面補(bǔ)充了《殘疾個體教育法》等法律對殘疾兒童獲得個性化教育的規(guī)定。?
為了更好地進(jìn)行比較分析，下面本文也從確定殘疾兒童個性化教育方案的主體、確定殘疾兒童接受個性化教育的程序兩方面對美國殘疾兒童接受個性化義務(wù)教育的法律規(guī)范加以簡要介紹：
?。ㄒ唬┐_定殘疾兒童個性化教育項目的主體
依據(jù)美國《殘疾個體教育法》的相關(guān)規(guī)定，確定符合條件的殘疾兒童個性化教育項目的主體除了在適當(dāng)情況下能夠參與的殘疾兒童本人之外，主要包括州和學(xué)區(qū)、學(xué)區(qū)個性化教育項目小組、殘疾兒童的家長。
1.州和學(xué)區(qū)
首先，依據(jù)美國《殘疾個體教育法》的規(guī)定，州和學(xué)區(qū)有義務(wù)確認(rèn)、尋找和評估所有居住在學(xué)區(qū)之內(nèi)的殘疾兒童。?其次，如果在學(xué)區(qū)范圍內(nèi)，存在需要接受特殊教育服務(wù)的殘疾兒童，學(xué)區(qū)就有義務(wù)對殘疾兒童進(jìn)行與健康、視力、聽力、一般智力等相關(guān)多因素的評價，以決定該殘疾兒童接受個性化教育的具體方式。?
2.學(xué)區(qū)個性化教育項目小組?
依據(jù)美國《殘疾個體教育法》，學(xué)區(qū)個性化教育項目小組以及其他合格的專業(yè)人員負(fù)責(zé)對圍繞特定殘疾兒童所產(chǎn)生的各種評價數(shù)據(jù)進(jìn)行審查，并確定相應(yīng)的個性化教育方案。第一，學(xué)區(qū)個性化教育項目小組的構(gòu)成。個性化教育項目小組的成員一般包括：殘疾兒童的家長?；符合要求的殘疾學(xué)生本人；至少一位提供普通教育服務(wù)的教師；至少一位提供特殊教育的教師；有資格提供或管理特殊教育以滿足兒童獨特需求的學(xué)區(qū)代表；了解學(xué)生需求或者具備專業(yè)技能的其他個人。?第二，學(xué)區(qū)個性化教育項目小組的職責(zé)。該小組要承擔(dān)的責(zé)任主要為：明確為殘疾兒童設(shè)定年度目標(biāo)和短期目標(biāo)；為了履行州或?qū)W區(qū)的相關(guān)要求，對學(xué)生的成績予以評價，以明確對該殘疾兒童應(yīng)采取何種調(diào)整措施；等等。?
3.家長
美國非常重視殘疾兒童的家長在確定其子女獲得個性化教育上的作用，從多方面規(guī)定了家長享有的權(quán)利?。第一，知情同意權(quán)。例如，當(dāng)學(xué)區(qū)建議啟動或改變兒童的鑒定、評估和教育安置時，家長享有知情同意的權(quán)利。第二，個性化教育決定權(quán)。例如，家長和學(xué)區(qū)就孩子是否接受測試發(fā)生爭議后，如果家長不同意學(xué)區(qū)進(jìn)行測試的主張不能獲得支持，家長可以將其孩子轉(zhuǎn)學(xué)，離開公立學(xué)校。必須強(qiáng)調(diào)的是，家長轉(zhuǎn)學(xué)決定權(quán)的行使必須符合州義務(wù)教育相關(guān)法律的規(guī)定。【21】第三，參與權(quán)。例如，個性化教育項目小組的成員通常包括殘疾兒童的父母。個性化教育項目小組如果要在一定時間和地點舉行會議，必須家長的同意；同時，學(xué)區(qū)必須保證家長有機(jī)會全面地參與到這些會議中?！?2】相反，如果學(xué)校不能向父母提供有價值的機(jī)會去參與學(xué)生個性化教育方案的制訂或遵循制訂個性化教育方案的程序要求，會導(dǎo)致法院否決學(xué)校提出的個性化教育項目?！?3】第四，聽證的權(quán)利。例如，如果對學(xué)區(qū)個性化教育項目小組提出的調(diào)整安置措施的提議不滿意，家長可以申請舉行聽證。第五，獲得法律救濟(jì)的權(quán)利。家長對學(xué)區(qū)和州侵犯自己權(quán)利的行為，有權(quán)依法尋求救濟(jì)。例如，在弗羅倫斯第四學(xué)區(qū)訴卡特（Florence County School District Four V.Carter）案中，美國聯(lián)邦最高法院就支持了家長將其子女安置在私立學(xué)校接受教育的做法?！?4】
?。ǘ┐_定殘疾兒童個性化教育的程序
美國確定殘疾兒童個性化教育的程序主要包括資格確認(rèn)程序、能力評價程序和爭端解決程序。
1.資格確認(rèn)程序【25】
資格確認(rèn)程序構(gòu)成了美國殘疾兒童接受個性化教育整個程序的起點，直接決定了學(xué)區(qū)中的哪些兒童屬于美國《殘疾個體教育法》保障的范圍，可以獲得個性化教育對策。由于美國《殘疾個體教育法》沒有對州和學(xué)區(qū)確認(rèn)殘疾兒童的方式進(jìn)行具體規(guī)定，州政府和學(xué)區(qū)可以采取包括人口調(diào)查、社區(qū)調(diào)查、對幼兒園和學(xué)齡前兒童篩查【26】等“實質(zhì)的且秉承善意的”【27】方式，完成對所在學(xué)區(qū)殘疾兒童的初步調(diào)查和審查工作。
2.能力評價程序【28】
依據(jù)美國《殘疾個體教育法》的相關(guān)規(guī)定，能力評價程序的核心是由學(xué)區(qū)個性化教育項目小組對特定兒童進(jìn)行初始評價或再評價。該小組評價的方式主要是對圍繞涉及該兒童的各種評價數(shù)據(jù)進(jìn)行審查。【29】
3.個性化教育方案的確定程序【30】
個性化教育項目小組通過召開一次或多次會議的方式，最終確定個性化教育方案?！?1】在充分保障殘疾兒童及其家長各項權(quán)利的前提下，通常參與個性化教育方案的各主體能夠形成適用于特定兒童的個性化教育方案。
個性化教育方案至少每一年以同樣的程序?qū)彶橐淮尾⑶乙M早，以便新制訂的個性化教育方案能在下學(xué)年實施。對于個性化教育方案的審查主要針對的是該殘疾兒童按照方案接受教育后，任何沒有達(dá)到的預(yù)期進(jìn)步?！?2】
4.爭端處理程序
依據(jù)《殘疾個體教育法》，殘疾兒童的父母和學(xué)校應(yīng)當(dāng)有更多的機(jī)會以積極和建設(shè)性的方式去解決他們的爭端?！?3】目前，兒童家長和學(xué)區(qū)等對于殘疾兒童的個性化教育發(fā)生爭議時，有以下糾紛解決機(jī)制。
第一，調(diào)解?！?4】各方對于爭議都可以啟動調(diào)解程序。需要注意的是，是否參與調(diào)解程序取決于兒童家長的自愿，而且調(diào)解程序不影響兒童家長依據(jù)《殘疾個體教育法》享有的獲得聽證的權(quán)利等其他合法權(quán)利。【35】第二，依正當(dāng)程序舉行的公正的聽證（Impartial Due Process Hearing）?！?6】兒童家長和學(xué)區(qū)存在的主要爭議可以通過依正當(dāng)程序舉行的公正的聽證予以解決。第三，民事訴訟?！?7】在窮盡所有的行政程序后，爭端當(dāng)事人有權(quán)依據(jù)《殘疾個人教育法》向有管轄權(quán)的州法院或聯(lián)邦地區(qū)法院提起民事訴訟。大多數(shù)法院規(guī)定，哪一方當(dāng)事人對最終的行政聽證結(jié)果不滿并提起民事訴訟，就由其對訴訟請求承擔(dān)舉證責(zé)任?！?8】
從上述美國關(guān)于殘疾兒童個性化教育的法律規(guī)定可發(fā)現(xiàn)，首先，美國高度重視殘疾兒童家長的地位，賦予了其諸多實質(zhì)和程序權(quán)利。其次，美國非常強(qiáng)調(diào)程序正義問題，為爭端各方提供了公正的救濟(jì)機(jī)制。
四、完善我國殘疾兒童接受個性化教育法制的建議
我國對殘疾兒童的個性化教育的法律保障，有兩個方面的不足：其一，對于兒童父母或監(jiān)護(hù)人在確定殘疾兒童個性化教育方面的重要性重視程度不夠。其二，對于糾紛解決的處理程序問題規(guī)定不夠細(xì)致。因此，本文認(rèn)為我國保障殘疾兒童接受個性化義務(wù)教育的法律規(guī)定，可以考慮在以下方面加以完善：
?。ㄒ唬┟鞔_殘疾兒童、少年父母或其他監(jiān)護(hù)人的權(quán)利
結(jié)合我國的實際情況，本文認(rèn)為，我國應(yīng)當(dāng)在《殘疾人教育條例》等法律法規(guī)中進(jìn)一步規(guī)定，殘疾兒童家長或其他監(jiān)護(hù)人享有知情權(quán)、全面參與權(quán)和獲得救濟(jì)的權(quán)利。
首先，知情權(quán)。例如，殘疾人教育專家委員會對殘疾兒童的評估意見，是我國縣級教育行政部門做出的關(guān)于殘疾兒童、少年入學(xué)轉(zhuǎn)學(xué)等處理決定的基礎(chǔ)。因此，殘疾人教育專家委員會對殘疾兒童的評估應(yīng)以適宜的方式告知殘疾兒童的家長。
其次，充分參與權(quán)。殘疾兒童家長或者至少其一定比例的代表，應(yīng)成為殘疾人教育專家委員會的成員。尤為重要的是，在對某個殘疾兒童的個性化教育進(jìn)行評估的時候，殘疾人教育專家委員會應(yīng)當(dāng)保障該殘疾兒童的父母及其他監(jiān)護(hù)人有充分的機(jī)會全面參與該活動。
最后，獲得救濟(jì)的權(quán)利。對于縣級人民政府教育行政部門依據(jù)殘疾人教育委員會的建議做出的處理決定，明確規(guī)定殘疾兒童的父母或其他監(jiān)護(hù)人如果有異議的話，依據(jù)《行政復(fù)議法》第6條和《行政訴訟法》第12條等相關(guān)規(guī)定有權(quán)申請行政復(fù)議或者依法提起行政訴訟。
?。ǘ┩晟茪埣矁和瘋€性化教育爭端的處理程序
借鑒國外的經(jīng)驗并結(jié)合我國兒童教育的實際情況，本文認(rèn)為，可以考慮從以下方面完善我國殘疾兒童個性化教育爭端的處理程序：
第一，修改《殘疾人教育條例》第21條，明確規(guī)定殘疾兒童家長與學(xué)校發(fā)生關(guān)于入學(xué)轉(zhuǎn)學(xué)的爭議時，各方有權(quán)申請縣級人民政府教育行政部門處理。第二，修改《殘疾人教育條例》第24條，在現(xiàn)有的內(nèi)容后增加一款，規(guī)定家長和學(xué)校就殘疾兒童個性化教育方案發(fā)生爭議的處理方法。具體內(nèi)容為：在家長和學(xué)校就殘疾兒童個性化教育的具體方案發(fā)生爭議的情況下，各方應(yīng)有權(quán)申請縣級人民政府教育行政部門處理。接到申請的縣級人民政府教育行政部門應(yīng)委托殘疾人教育專家委員會做相應(yīng)的能力評估，并提出關(guān)于該方案是否要調(diào)整的建議。縣級人民政府教育行政部門依據(jù)殘疾人教育專家委員會的評估和建議，并綜合考慮學(xué)校和家長等的意見后，對殘疾兒童的具體教育方案給出處理決定。第三，明確規(guī)定對于縣級人民政府教育行政部門依據(jù)殘疾人教育專家委員會的建議做出處理決定，殘疾兒童的家長有權(quán)依法申請行政復(fù)議或者提起行政訴訟。
綜上，我國《殘疾人教育條例》對于殘疾兒童少年接受個性化義務(wù)教育的權(quán)利給予了一定的保障，但在實體和程序上仍然存在不足之處。通過借鑒其他國家的一些經(jīng)驗和制度，如借鑒美國《殘疾個體教育法》關(guān)于殘疾兒童“個性化教育項目”的相關(guān)規(guī)定，我國《殘疾人教育條例》等法律規(guī)范可以進(jìn)一步賦予殘疾兒童、少年的父母或其他監(jiān)護(hù)人充分權(quán)利，并且完善基于殘疾兒童個性化教育而引發(fā)的爭端的處理程序。
?。▌⒀┍螅执髮W(xué)法學(xué)院、吉林大學(xué)理論法學(xué)研究中心副教授，吉林大學(xué)人權(quán)研究與教育中心研究人員，法學(xué)博士。本文系作者承擔(dān)的吉林大學(xué)基本科研業(yè)務(wù)費“國際人權(quán)法治研究：以國際人權(quán)政治理論和實踐為參照”（2011QY024）、教育部人文社會科學(xué)重點研究基地重點項目“權(quán)利視野下法治政府建設(shè)的理論與實踐研究”（16JJD820005）的階段性成果。）
注釋：
?、賲⒁姡郾鶏u］拉恩維格•特勞斯塔多特：《殘障研究、社會模式與法律發(fā)展》，李敬譯、黃裔校，載［愛爾蘭］杰拉德•奎因、李敬編著：《〈殘疾人權(quán)利公約〉研究：海外視角（2014）》，陳博、傅志軍等譯，人民出版社2015年版，第3頁。
?、陉愋旅裰骶帲骸稓埣踩藱?quán)益保障——國際立法與實踐》，華夏出版社2003年版，第2頁。
?、蹍⒁姎埣踩藱?quán)利委員會“關(guān)于包容性教育的第4（2016）號一般性意見”，第12段（C），載于CRPD/C/GC/4號文書。
?、芙?jīng)濟(jì)、社會、文化權(quán)利委員會第13號一般性意見《受教育的權(quán)利》（1999），第1段，載于E/C.12/1999/10號文書。
?、輩⒁娛沸∑G：《義務(wù)教育階段受教育權(quán)的政府責(zé)任研究》，華中科技大學(xué)出版社2016年版，第17-22頁。
?、迏⒁娮ⅱ?，第39段，載于CRPD/C/GC/4號文書。
?、邊⒁娚献?，第41段（C），載于CRPD/C/GC/4號文書。
?、嘁罁?jù)美國《殘疾個體教育法》的規(guī)定，如果一名兒童存在精神障礙、聽力殘疾（包括耳聾）、發(fā)音或語言障礙、視覺殘疾（包括盲）、嚴(yán)重的情緒障礙、肢體損傷、自閉癥、創(chuàng)傷性腦損傷以及其他身體殘疾、學(xué)習(xí)障礙，并且因上述原因而需要獲得特殊教育及相關(guān)服務(wù)，則該兒童即有資格享受該法的所規(guī)定的特殊服務(wù)。See 20 U.S.C.§1401(3)(A).
?、醄美]坎布朗麥凱布等:《教育法學(xué)——教師與學(xué)生的權(quán)利》，江雪梅等譯，中國人民大學(xué)出版社2010年版，第188頁。
⑩See U.S.Department of Education, Office of Special Education and Rehabilitative Services, Thirty-five Years of Progress in Educating Children With Disabilities Through IDEA, Washington, D.C., 2010,pp.1-11.
?參見秦夢群：《美國教育法與判例》，北京大學(xué)出版社2006年版，第78頁。
?同注⑩，p.12.
?參見注?，第88頁。
?參見注⑩，第188頁。
?參見上注，第189頁。
?See 20 U.S.C.§1414(d).
?依據(jù)《殘疾個體教育法》，殘疾兒童的家長范圍非常廣泛，包括親生父母、養(yǎng)父母、法定監(jiān)護(hù)人等。See 20 U.S.C.§1401(23).
?參見注⑩，第190頁。
?參見上注，第190-191頁。
?參見郭凱：《美國殘疾兒童家長的教育權(quán)利》，載《比較教育研究》2017年第3期。
【21】參見注⑩，第189頁。
【22】參見上注，第190頁。
【23】參見[美]米基•英伯、[美]泰爾•范•吉爾：《美國教育法（第3版）》，李曉燕等譯，教育科學(xué)出版社2011年版，第224-225頁。
【24】參見注⑩，第193頁。
【26】參見注⑩，第188頁。
【27】同上注，第193頁。
【28】20 U.S.C.§1414(a) (1) (2).
【29】參見注⑩，第189頁。
【30】20 U.S.C.§1414(d).
【31】參見注【24】，第224頁。
【32】參見注【24】，第224頁。
【33】20 U.S.C.§1400(c)(8).
【34】20 U.S.C.§1415(e).
【35】參見注⑩，第204頁。
【36】20 U.S.C.§1415(f).
【37】20 U.S.C.§1415(i).
【38】參見注⑩，第205-206頁。
Abstract：The Regulation on the Education of Persons with Disabilities，which came into effect in 2017，stipulates for the first time disabled children's right to individualized education，clarifies the subjects who determine and influence the individualized education that disabled children receive，and determines the procedures for disabled children to receive individualized education.However，compared to the subjects that determine disabled children's right to individualized education and procedural provisions as stipulated in the U.S.laws such as the Individuals with Disabilities Education Act of 1990，the Regulation on the Education of Persons with Disabilities in China has some problems，including inadequate participation of disabled children and their parents and incomplete relief settlement mechanism.China should further improve the legal provisions relating to disabled children's right to individualized education，and safeguard the right of participation and the right to relief of disabled children and their parents.
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