內(nèi)容提要：女性權(quán)利是經(jīng)由國際人權(quán)公約所確認(rèn)并得到各國憲法和法律廣泛吸收的重要人權(quán)。在“三孩”政策實(shí)施的背景下，我國女性面臨著生養(yǎng)撫育和職場工作的雙重壓力。我國憲法第49條明確規(guī)定了“母親受國家保護(hù)”，應(yīng)該將男女平等的憲法原則納入對該條款的理解中，充分尊重女性的主體性和平等權(quán)利，肯定生育撫養(yǎng)行為的社會(huì)價(jià)值。結(jié)合“三孩”政策，對女性的權(quán)利保障應(yīng)重點(diǎn)關(guān)注生育權(quán)、健康權(quán)、工作權(quán)和家庭領(lǐng)域的平等權(quán)等，其權(quán)利體系具有復(fù)合性、身份性，以及面向未來的開放性等特點(diǎn)。國家對于女性權(quán)利的實(shí)現(xiàn)負(fù)有充分尊重義務(wù)、積極促進(jìn)義務(wù)和狹義的保護(hù)義務(wù)。為統(tǒng)籌“三孩”政策實(shí)施和女性權(quán)利保障，應(yīng)引入社會(huì)性別平等理念，完善公共托育服務(wù)、家庭護(hù)理假與平等就業(yè)等制度，促進(jìn)相關(guān)法律和政策的落地實(shí)施，重點(diǎn)關(guān)注農(nóng)村地區(qū)女性和單身母親群體等方面推進(jìn)。
關(guān)鍵詞：女性權(quán)利 人權(quán) 母親 “三孩”生育政策 國家義務(wù)
一、問題的提出
隨著嚴(yán)峻的人口老齡化形勢，“三孩”生育政策逐步推進(jìn)。但該政策的實(shí)施使作為生育主體的育齡女性面臨嚴(yán)重的“工作-家庭”沖突。這一沖突的現(xiàn)實(shí)和預(yù)期的壓力會(huì)進(jìn)一步強(qiáng)化女性對“母親”這一角色的焦慮甚至是畏懼，進(jìn)而轉(zhuǎn)化為婚育阻力。造成這一現(xiàn)象的深層次緣由包括女性自我意識(shí)的覺醒、經(jīng)濟(jì)壓力和照料壓力，以及亟待改善的社會(huì)生育文化等。這些都導(dǎo)致女性缺乏生育子女的動(dòng)力。因此，建構(gòu)一套更具包容性、更符合時(shí)代特征、更能回應(yīng)女性現(xiàn)實(shí)需求的法律制度和政策體系尤為必要，可為“三孩”政策背景下的女性提供更全面的權(quán)利保障。
母親是國際人權(quán)文件所確認(rèn)的一類人權(quán)主體，也是我國憲法和法律規(guī)范確認(rèn)的權(quán)利主體。我國首次確認(rèn)母親權(quán)利的憲法性文件是1941年11月通過的《陜甘寧邊區(qū)施政綱領(lǐng)》。1949年以后，《中國人民政治協(xié)商會(huì)議共同綱領(lǐng)》以及后續(xù)的憲法都對母親的憲法地位進(jìn)行了規(guī)定，并采取了一致的表述：“婚姻、家庭、母親和兒童受國家的保護(hù)。”關(guān)于憲法中“母親受國家保護(hù)”的規(guī)范內(nèi)涵，我國的理論研究主要集中于以下兩個(gè)方面。第一，憲法原則說。該觀點(diǎn)主要見諸于20世紀(jì)80年代的憲法學(xué)文獻(xiàn)，認(rèn)為該規(guī)定是保護(hù)和鞏固社會(huì)主義婚姻家庭制度必不可少的內(nèi)容，是社會(huì)主義婚姻家庭關(guān)系的重要原則之一，是社會(huì)主義人道原則的充分體現(xiàn)。堅(jiān)持這一原則，有利于實(shí)現(xiàn)男女平等，充分發(fā)揮社會(huì)主義家庭培養(yǎng)下一代的作用，有利于樹立良好的社會(huì)風(fēng)尚，發(fā)展團(tuán)結(jié)和睦的婚姻家庭關(guān)系。第二，弱勢群體的社會(huì)權(quán)利說。該觀點(diǎn)認(rèn)為“母親受國家的保護(hù)”是憲法直接規(guī)定的一項(xiàng)社會(huì)權(quán)。這一規(guī)定對國家，尤其是對立法者設(shè)定了保障母親享受有關(guān)權(quán)利的義務(wù)。國家應(yīng)該針對婦女、母親等特定身份的弱者，實(shí)行傾斜保護(hù)，提供一定機(jī)會(huì)和物質(zhì)幫助，給予他們特別的關(guān)懷與救助，補(bǔ)足其因?yàn)樯硖卣饕鸬牧觿莺驮馐艿牟还酱觥?br />
上述研究在一定程度上體現(xiàn)了“母親受國家保護(hù)”的憲法內(nèi)涵，其學(xué)理價(jià)值不容否認(rèn)，但也存在一些局限。其一，憲法原則說著眼于家庭的整體建設(shè)，忽視了母親作為“家庭中的人”的獨(dú)立個(gè)體角色，分析框架較為簡單而概括，也對該條款的規(guī)范內(nèi)容缺乏實(shí)質(zhì)性分析。若依循此路徑，會(huì)導(dǎo)致后續(xù)分析難以為作為特定“社會(huì)角色”或者“家庭角色”的女性提供更有針對性的支持。例如：如何針對作為“母親”的職業(yè)女性進(jìn)行更精準(zhǔn)的政策設(shè)計(jì)？0-6歲學(xué)齡前兒童的母親和7-15歲兒童的母親相比，其所需要的配套支持和保護(hù)政策應(yīng)存在什么區(qū)別？其二，以社會(huì)權(quán)來理解“母親受國家保護(hù)”也存在一定的片面性和簡單化傾向，不利于體現(xiàn)其豐富的規(guī)范內(nèi)涵。母親所享有的權(quán)利不僅包括從國家獲得幫助等積極權(quán)利的內(nèi)容，還包括生育自主和教養(yǎng)撫育行為不受干涉等消極權(quán)利的內(nèi)容。此外，根據(jù)傳統(tǒng)社會(huì)權(quán)理論，社會(huì)弱者或弱勢群體是社會(huì)權(quán)的最主要享有者，因?yàn)槿跽邇H憑自己的能力和努力難以生存和發(fā)展，只能訴諸社會(huì)強(qiáng)者的幫助。而在現(xiàn)實(shí)中，強(qiáng)勢與弱勢是一個(gè)相對的概念，并沒有嚴(yán)格的界定標(biāo)準(zhǔn)，如何進(jìn)行區(qū)分也存在較大的分歧。
人權(quán)的突出特點(diǎn)，在于它尤其關(guān)注和凸顯國家對于保障和實(shí)現(xiàn)人的尊嚴(yán)所負(fù)有的義務(wù)，這種尊嚴(yán)是基于人自身的地位產(chǎn)生的，而非針對某種社會(huì)身份或者特定的有才華和有能力的人。人人皆有“固有”尊嚴(yán)在國際人權(quán)憲章中表達(dá)出來，即每個(gè)人不因他/她是男人或者女人，不因其是某一群體的一員，也不因其是否取得過任何成就，僅僅是作為一個(gè)人而具有的尊嚴(yán)。實(shí)現(xiàn)男女平等、保障女性權(quán)利已經(jīng)是人權(quán)保護(hù)的核心價(jià)值和行為準(zhǔn)則。“母親受國家保護(hù)”關(guān)注的不僅僅是具有“母親”這一特定身份女性的生育、撫養(yǎng)行為，還有所有女性基于其固有的人的尊嚴(yán)所應(yīng)當(dāng)享有的權(quán)利內(nèi)容。與之相應(yīng)的，這一規(guī)定不能僅停留在宣言和原則層面，需要從法律角度明確其各項(xiàng)具體權(quán)利內(nèi)容。本文基于基本人權(quán)的視角，從我國憲法文本中“母親受國家保護(hù)”的規(guī)范內(nèi)涵出發(fā)，分析“三孩”政策背景下應(yīng)重點(diǎn)關(guān)注的女性權(quán)利體系、實(shí)質(zhì)內(nèi)容、所面臨的現(xiàn)實(shí)挑戰(zhàn)，以及相對應(yīng)的國家義務(wù)，以期為完善我國法律體系和提升相關(guān)措施的實(shí)效性提供有力的理論支撐。
二、“母親受國家保護(hù)”的憲法內(nèi)涵
一般意義上，提及母親，人們往往會(huì)將其與女性、家庭、子女等直接聯(lián)系起來。這些確實(shí)構(gòu)成我們從法規(guī)范意義上來界定母親概念的必要因素，而對于女性權(quán)利的認(rèn)知和建構(gòu)也與上述內(nèi)容所共同勾勒出的母親形象密切相關(guān)。而現(xiàn)實(shí)中，母親往往成為對所有女性的社會(huì)性別期待，女性也往往被動(dòng)接受母職角色安排。應(yīng)先對憲法文本中的“母親”概念進(jìn)行分析，并從男女平等的憲法原則出發(fā)，并結(jié)合“三孩”政策帶來的新問題，來把握“母親受國家保護(hù)”的規(guī)范內(nèi)涵。
(一)“母親”概念的內(nèi)涵解讀
從語義上看，“母親”一詞具有強(qiáng)烈的親緣色彩和身份屬性。女性和母親在概念上多有重合，具有包含和被包含的關(guān)系。女性是性別意義上的概念，與男性相對而言。母親則更多是從生育意義上的界定，主要針對子女而言。從這個(gè)角度看，母親這種身份圍繞一種關(guān)系展開，即養(yǎng)育和照顧子女并且使其不斷成長和發(fā)展的關(guān)系。與“母親”相關(guān)聯(lián)的屬性還包括“血緣關(guān)系”“擬制血親”“家庭身份”和“與子女的權(quán)利義務(wù)關(guān)系”等。在語言邏輯上，母親是女性的一個(gè)子集。在傳統(tǒng)的認(rèn)知中，擁有母親這一身份的女性需要擔(dān)負(fù)更多在生育和撫養(yǎng)子女等方面的責(zé)任，這就導(dǎo)致女性會(huì)因?yàn)檫@一角色在自我發(fā)展和價(jià)值實(shí)現(xiàn)上面臨更多現(xiàn)實(shí)阻礙，在諸如職業(yè)自由、健康權(quán)等權(quán)利的實(shí)現(xiàn)上也面臨更多限制。
在憲法規(guī)范的表述中，“母親”的外延范圍較廣，應(yīng)該涵蓋孕婦、喪失子女的母親、生母、養(yǎng)母、繼母等主體。以我國憲法為例，其一，《憲法》第49條第1款規(guī)定：“婚姻、家庭、母親、兒童受國家保護(hù)。”在該表述中，“母親”與“婚姻”“家庭”“兒童”處于并列狀態(tài)。“母親”的外延界限不受同位置其他成分的束縛，其身份也并不以前述的婚姻關(guān)系作為基礎(chǔ)，非婚生育的母親權(quán)利同樣受到法律保護(hù)。其二，憲法概念具有包容性和開放性，法律的規(guī)定對于界定憲法中的概念具有一定參考價(jià)值。例如，在立法規(guī)定中，“母親”的內(nèi)涵包含“法律擬制的撫養(yǎng)關(guān)系而生成的特殊家庭身份”。如《民法典•婚姻家庭編》第1111條規(guī)定：“自收養(yǎng)關(guān)系成立之日起，養(yǎng)父母與養(yǎng)子女間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，適用本法關(guān)于父母子女關(guān)系的規(guī)定。”因此，憲法中“母親”應(yīng)該包含養(yǎng)母、繼母等主體。其三，現(xiàn)代法律意義上的“母親”概念是社會(huì)變遷與法律語言綜合發(fā)展的結(jié)果。法律語詞除了記載人類社會(huì)已經(jīng)存在的身體主體及不同主體之間的關(guān)系外，它本身還需要同社會(huì)發(fā)展產(chǎn)生一種互動(dòng)聯(lián)系。“母親”作為法律基本用語，其概念同樣受到社會(huì)變遷和領(lǐng)域語言發(fā)展的影響。“母親”概念的演變經(jīng)歷了“直系血緣關(guān)系”向“直系血緣關(guān)系和擬制血親關(guān)系”的發(fā)展。由此，憲法規(guī)范中的“母親”，不僅保留了日常生活用語的涵義，還因?yàn)樵诜审w系中的存在和運(yùn)用而具有了獨(dú)特的內(nèi)涵。綜上，母親是基于自然的血緣關(guān)系或法律擬制的撫養(yǎng)關(guān)系而形成的特殊身份主體。這一內(nèi)涵將自然血緣關(guān)系中的母親和擬制血親關(guān)系中的母親共同包括起來，并建構(gòu)起一個(gè)以“母親-子女關(guān)系”為中心的保障制度。
(二)男女平等原則下的體系性解讀
對“母親受國家保護(hù)”的內(nèi)涵解讀，還需要將其置于我國《憲法》第48條男女平等原則的整體框架中，將該原則的內(nèi)在要求融入其中，進(jìn)而維護(hù)憲法規(guī)范體系的連續(xù)性、一致性和融貫性。憲法對男女平等的要求絕非僅停留在形式層面上，而應(yīng)從實(shí)質(zhì)平等的角度予以解讀，尊重和維護(hù)兩性平等的尊嚴(yán)和權(quán)利，正視男女之間的實(shí)質(zhì)性差異，并反思多年來對其社會(huì)角色和分工的刻板印象，讓男女特別是女性都能擁有自主自愿的個(gè)性選擇和平等的機(jī)會(huì)，進(jìn)而最大限度地發(fā)揮其各自的優(yōu)勢和潛力，讓二者在人格、機(jī)會(huì)和基本權(quán)利實(shí)質(zhì)平等的基礎(chǔ)上各盡其能。一方面，要尊重人的主體性和人格尊嚴(yán)，保障每一個(gè)人能自由選擇和決定自己的行為和生活方式。人格平等是男女平等的基礎(chǔ)和邏輯起點(diǎn)。每一位社會(huì)成員，無論男女，只要具有同樣潛能就應(yīng)擁有同樣的發(fā)展機(jī)會(huì)和起點(diǎn)，并自由選擇和決定自己的行為與生活方式。另一方面，要承認(rèn)男女之間客觀存在的性別差異，對女性實(shí)行特殊照顧和公平補(bǔ)償。這種性別差異絕不是歧視女性的理由，而是對女性權(quán)利予以特殊保護(hù)的根據(jù)所在。例如，女性基于其生理特征而承擔(dān)了更多社會(huì)人口再生產(chǎn)的義務(wù)，應(yīng)該充分肯定生育的社會(huì)價(jià)值，根據(jù)其需要以具體形式的補(bǔ)償和責(zé)任分擔(dān)作為補(bǔ)充，尋求實(shí)現(xiàn)男女平等的現(xiàn)實(shí)道路與合理平衡。
第一，女性并不因?yàn)槟赣H角色的承擔(dān)而喪失其主體性和人格尊嚴(yán)?，F(xiàn)代社會(huì)強(qiáng)調(diào)人的主體性，其目的在于實(shí)現(xiàn)每一個(gè)體的自身價(jià)值和全面發(fā)展。女性與男性一樣擁有平等發(fā)展的機(jī)會(huì)和從事各種職業(yè)、扮演各種社會(huì)角色的可能性。某種程度上，新生命誕生于母腹，撫養(yǎng)就被自然而然界定為女性的本能，成為母親形象的重要特征，導(dǎo)致母親成為對所有女性的社會(huì)性別期待。公眾也基于傳統(tǒng)性別分工把生育和撫養(yǎng)孩子完全與女性等同起來，形成了“生育就是女性的事”這一刻板印象。生育和撫養(yǎng)勞動(dòng)被認(rèn)為是一種從屬性的能力低下的工作，進(jìn)而導(dǎo)致女性淪為家庭的從屬者。這無疑使母親成為女性的角色負(fù)擔(dān)和身份枷鎖。任何固定不變或者強(qiáng)制性的角色模式都將限制女性權(quán)利的實(shí)現(xiàn)，使其喪失獨(dú)立的人格主體性，抑制女性的自由與發(fā)展。
第二，女性的生育和撫養(yǎng)勞動(dòng)具有深刻的社會(huì)價(jià)值，其公共性不容忽視。人口再生產(chǎn)活動(dòng)對于人類延續(xù)和社會(huì)福祉具有重大意義。生育和撫養(yǎng)勞動(dòng)不僅是對孩子和家庭的投資，更是為社會(huì)發(fā)展提供源源不竭的動(dòng)力，因?yàn)樯鐣?huì)將從這些未來的國家棟梁、潛在的雇員和納稅人中受益。也正因如此，我國會(huì)將對母親的保護(hù)提升至根本法的高度予以規(guī)定。在現(xiàn)實(shí)中，女性是生育的主體，還是育兒和照顧責(zé)任的主要承擔(dān)者，承擔(dān)了巨大的身體健康成本和自我發(fā)展的機(jī)會(huì)成本，為家庭和全社會(huì)作出了重大的貢獻(xiàn)甚至是犧牲。但她們的付出被認(rèn)為是理所應(yīng)當(dāng)，并且僅限于家庭這一私人領(lǐng)域，無法兌換成貨幣價(jià)值，陷入“收入陷阱”、職業(yè)發(fā)展“天花板”等“母職懲罰”中。生育一直以來都被認(rèn)為是家庭的私事，被排除在公共領(lǐng)域之外。但是，“人類再生產(chǎn)與物質(zhì)生產(chǎn)一道共同構(gòu)成了完整的社會(huì)生產(chǎn)過程”。生育是社會(huì)事務(wù)，是社會(huì)行為，事關(guān)人口和經(jīng)濟(jì)社會(huì)的可持續(xù)發(fā)展，需要充分承認(rèn)生育和撫養(yǎng)行為的社會(huì)價(jià)值，形成國家、社會(huì)、家庭等多方協(xié)同的體系。女性的權(quán)益保障也必須被納入國家法律和政策的公共框架之中，進(jìn)而實(shí)現(xiàn)男女平等在公私領(lǐng)域的同步發(fā)展。
第三，當(dāng)代“全能母親”的困境亟待回應(yīng)和解決。當(dāng)代社會(huì)，女性逐步走出家庭參與公共生活。她們的個(gè)人能力和價(jià)值在家庭和社會(huì)得到雙重體現(xiàn)的同時(shí)，也在家庭和職場之間陷入兩難困境。莎妮•奧加德教授(Shani Orgad)曾在《回歸家庭：家庭、事業(yè)和難以實(shí)現(xiàn)的平等》一書中，勾勒出母親形象演變的歷史脈絡(luò)：20世紀(jì)50、60年代，社會(huì)的結(jié)構(gòu)性力量將婦女推入廚房，使她們放棄自己的事業(yè)和夢想，成為“俘虜式妻子”；20世紀(jì)80、90年代，發(fā)達(dá)國家將“工作與生活相平衡”作為政策話語的重心，要求婦女將追求事業(yè)成功和照顧家庭相結(jié)合，“超級(jí)媽媽”即事業(yè)型的母親風(fēng)格邁入公眾視野；到了世紀(jì)之交，在自信文化和新自由主義女性主義話語中，女性看似“擁有選擇一切”的個(gè)人選擇自由，但工作和家庭的激烈沖突以及女性在其中的努力和掙扎卻被隱沒了。國家一方面強(qiáng)調(diào)女性在經(jīng)濟(jì)發(fā)展中的重要性，另一方面又根據(jù)性別差異論將子女照護(hù)的責(zé)任劃給母親。這種“全能母親”的形象符合國家發(fā)展的需求，但卻掩蓋了女性在雙重負(fù)擔(dān)下的困難掙扎。從擺脫家庭到發(fā)揮“半邊天”的作用，從“全職媽媽”到“職場母親”的演變軌跡，女性都沒有擺脫照顧家庭的“后顧之憂”，所要承擔(dān)的照料撫育任務(wù)并未減少，變成需要兼顧家庭和職場的“全能媽媽”，而母親的身心感受及其權(quán)益保障所面臨的困境卻被忽視。因此，在“三孩”政策之下，男女平等的現(xiàn)實(shí)需求是采取積極的手段和方式平衡女性勞動(dòng)者在家庭與職場之間的緊張關(guān)系，關(guān)注母親在“工作-家庭”沖突困境中的身心健康，并獲得有尊嚴(yán)的生活，鼓勵(lì)男女兩性共同承擔(dān)撫育責(zé)任，實(shí)現(xiàn)在家庭領(lǐng)域權(quán)利與義務(wù)分配的男女平等。
三、“三孩”政策背景下女性的權(quán)利體系和特點(diǎn)
對于特定主體權(quán)利的研究并不局限于某一單項(xiàng)權(quán)利類型，而是著眼于該主體應(yīng)享有的一系列權(quán)利的集合。女性權(quán)利具有綜合性，既包括女性的一般權(quán)利，也包括國家基于其母親身份給予的特別保護(hù)。因此，女性權(quán)利并非僅限定于法教義學(xué)上的某項(xiàng)具體權(quán)利，而是表征該主體基于其身份享有的多種權(quán)利所構(gòu)成的權(quán)利束。這是一個(gè)綜合性的內(nèi)容體系，代表著一系列不同類型的權(quán)利，既包含整體視野下的集體重疊共識(shí)，也包含對于個(gè)體的多元價(jià)值尊重。其綜合性以及體系性的面向相對于各項(xiàng)具體權(quán)利而言，所體現(xiàn)出的是在新時(shí)代背景下對于人權(quán)更加全面的認(rèn)同和保護(hù)。
(一)女性權(quán)利的內(nèi)容體系
就女性的權(quán)利而言，有學(xué)者從政治權(quán)利、健康權(quán)、文化教育權(quán)、勞動(dòng)就業(yè)權(quán)、社會(huì)保障權(quán)、人身權(quán)、婚姻家庭權(quán)等角度進(jìn)行概括。有學(xué)者認(rèn)為，如果將對女性身體健康的關(guān)注分為平時(shí)保護(hù)、經(jīng)期保護(hù)、孕期保護(hù)、產(chǎn)期保護(hù)、哺乳期保護(hù)和更年期保護(hù)等六個(gè)時(shí)段，那么對于生育這一直接使女性擁有母親身份的行為應(yīng)該包括孕期保護(hù)、產(chǎn)期保護(hù)、哺乳期保護(hù)。還有學(xué)者認(rèn)為法律給予母親的特別保護(hù)應(yīng)該包括女性在法定期間內(nèi)所享有的產(chǎn)假權(quán)以及不能出勤期間仍然享有請領(lǐng)工資、津貼、醫(yī)療給付、安全工作權(quán)(例如職位調(diào)整與夜間工作問題)以及平等工作權(quán)等保障面向。
結(jié)合上述既有研究成果和當(dāng)下社會(huì)發(fā)展的新問題，“三孩”政策背景下應(yīng)重點(diǎn)關(guān)注對女性生育權(quán)、健康權(quán)、工作權(quán)和家庭領(lǐng)域平等權(quán)的保障。主要考慮在于：其一，生育一般是女性成為母親的主要途徑和初始階段。生育包括懷孕分娩，也包括階段性的撫育。女性生育權(quán)保障是促進(jìn)人口生育政策具體落實(shí)的基礎(chǔ)。其二，生育行為對女性的身心健康會(huì)造成極大影響甚至危害，因此對其身體健康權(quán)的關(guān)注理應(yīng)成為重點(diǎn)。其三，女性勞動(dòng)參與率不斷提高，但其生理特征以及照顧兒童、老人等家庭傳統(tǒng)分工使她們在就業(yè)市場上遭遇不利對待，比如懷孕求職被拒、拒絕女性請假、升職空間縮減甚至被解雇等“母職懲罰”現(xiàn)象大量存在。這些職場遭遇使得對女性工作權(quán)的關(guān)注和保障極具現(xiàn)實(shí)意義。其四，女性在家庭領(lǐng)域的平等權(quán)保障同樣值得關(guān)注。由于性別刻板印象的存在，女性尤其是即將或者已經(jīng)成為母親的女性比男性更容易中斷工作或者辭職回歸家庭，承擔(dān)家務(wù)勞動(dòng)和照顧子女的責(zé)任，但這些回歸家庭的女性所承擔(dān)的無酬家務(wù)照料勞動(dòng)價(jià)值在現(xiàn)實(shí)生活中被嚴(yán)重低估。導(dǎo)致該問題的原因之一在于性別工作差距所帶來的機(jī)會(huì)成本差別，而這又加劇了性別不平等的惡性循環(huán)，即男性與女性不同的勞動(dòng)力市場工資和機(jī)會(huì)影響了夫妻之間對于誰該回歸家庭承擔(dān)照料責(zé)任的決定，這又增加了男女之間的工作差距。“三孩”政策的推進(jìn)，使得該矛盾在現(xiàn)實(shí)生活中更加突出。
1.生育權(quán)：是否成為母親的自主決定
生育權(quán)是公民的基本權(quán)利。生育行為是女性擁有母親這一身份的重要路徑之一。女性主體意識(shí)反映在生育中，則主要涉及女性生育的自主性，是女性對于是否成為母親的決定權(quán)，包括女性可以自主決定生育與否、生育的時(shí)間以及生育的數(shù)量等。從宏觀來看，生育權(quán)保障是人口再生產(chǎn)的前提，影響國家的人口結(jié)構(gòu)、人口質(zhì)量以及勞動(dòng)力市場的健康發(fā)展；從微觀來看，生育權(quán)的重要性更多體現(xiàn)在生育行為對個(gè)體帶來獨(dú)特生命觀的實(shí)現(xiàn)，以及伴隨其中的不利益。生育帶來血脈延續(xù)的精神利益，為人父母的重要方面是見證一個(gè)承載自己遺傳特征的生命體誕生、成長、發(fā)展，并在其生長過程中看到自己，這是父母身份中最有意義的內(nèi)容之一。但是，生育在身體、物質(zhì)和精神方面給女性帶來的麻煩、痛苦甚至是危險(xiǎn)同樣不可忽視，從某種程度上說，生育是女性的“自我犧牲”。因此，生育權(quán)關(guān)系著個(gè)體的基本生存和發(fā)展，其背后是人的尊嚴(yán)與自治。
在“三孩”政策的推進(jìn)中，女性生育權(quán)的行使受制于多種社會(huì)輿論、文化傳統(tǒng)和政策缺陷的影響。一方面，根深蒂固的男權(quán)文化和傳統(tǒng)的性別文化仍然在以各種方式產(chǎn)生影響，壓抑著女性的生育主體意識(shí)，表現(xiàn)為生育自由與國家政策、家庭內(nèi)部成員生育決策間的博弈。中國女性在祖輩父輩“多子多福”、傳宗接代的思想，以及國家和社會(huì)鼓勵(lì)生育的輿論環(huán)境中往往被動(dòng)接受母職角色安排。另一方面，即便具有生育意愿的女性，面對職場壓力和工作與生養(yǎng)的沖突，也會(huì)選擇性逃避。由于現(xiàn)實(shí)生活中母親往往承擔(dān)著比父親更多的撫育和照料責(zé)任，而國家各項(xiàng)鼓勵(lì)生育的政策要落地實(shí)施還需要一定時(shí)間和過程，這就導(dǎo)致生育權(quán)的實(shí)現(xiàn)在短期內(nèi)面臨隱形限制和障礙。不能否認(rèn)個(gè)人生育行為與國家人口政策和經(jīng)濟(jì)社會(huì)發(fā)展的密切關(guān)聯(lián)，國家基于公共利益對生育進(jìn)行適度調(diào)節(jié)也具有其正當(dāng)性和現(xiàn)實(shí)必要性。是否生育和生育多少不再被僅僅認(rèn)為是個(gè)人私事和人的本能需求，更是人的社會(huì)責(zé)任。只是這樣的社會(huì)責(zé)任不能被強(qiáng)制要求承擔(dān)。“生育決策是屬于家庭的天賦人權(quán)，生育的保護(hù)是家庭可以享受的法賦人權(quán)，也是國家和政府應(yīng)該承擔(dān)的福利責(zé)任。”換言之，對于生育行為應(yīng)該采取鼓勵(lì)性甚至獎(jiǎng)勵(lì)性的措施，而非以強(qiáng)制多生和懲罰少生，避免生育政策重蹈工具理性和干預(yù)主義的覆轍。
2.健康權(quán)：對女性身心的一體關(guān)愛
現(xiàn)代法治和權(quán)利話語意義上的健康權(quán)出現(xiàn)于20世紀(jì)40年代中期，以《世界衛(wèi)生組織憲章》的序言和《世界人權(quán)宣言》第25條為標(biāo)志。根據(jù)世界衛(wèi)生組織對于健康的定義，健康不僅為疾病或者羸弱之消除，而系體格、精神與社會(huì)之完全健康狀態(tài)。這說明健康與否不限于生理機(jī)能是否能正常運(yùn)轉(zhuǎn)，還應(yīng)該包括精神和心理層面的狀態(tài)，是個(gè)人客觀體質(zhì)和主觀感受的結(jié)合，貫穿生命的整體發(fā)展過程。作為基本權(quán)利的健康權(quán)，其功能體系包含健康平等權(quán)、健康隱私權(quán)、與健康有關(guān)的程序參與權(quán)以及非歧視原則，其受益權(quán)功能指向疾病預(yù)防、治療和控制的權(quán)利，基本藥物的獲得，婦幼保健和生殖保健等基本醫(yī)療服務(wù)等。相應(yīng)的國家義務(wù)則是要建立基本的健康保障制度，如提供健康保護(hù)系統(tǒng)和健康教育、開設(shè)公立醫(yī)院和建立醫(yī)療制度等內(nèi)容。針對女性的健康權(quán)，《經(jīng)濟(jì)、社會(huì)和文化權(quán)利國際公約》第10條明確規(guī)定：“對母親，在產(chǎn)前和產(chǎn)后的合理期間，應(yīng)給予特別保護(hù)。”《消除對婦女一切形式歧視公約》(以下簡稱《消歧公約》)第12條要求各締約國應(yīng)采取一切措施保證女性在男女平等的基礎(chǔ)上取得各種保健服務(wù)，包括有關(guān)計(jì)劃生育的保健服務(wù)，為女性提供有關(guān)懷孕、分娩和產(chǎn)后期間的適當(dāng)服務(wù)，保證女性在懷孕和哺乳期間得到充分營養(yǎng)。國際人權(quán)公約對女性的生育健康，預(yù)防、治療和控制疾病、享受衛(wèi)生設(shè)施、貨物或者服務(wù)等方面給予了重點(diǎn)關(guān)注。
在“三孩”政策的背景下，對女性健康權(quán)的關(guān)注尤為必要。一是生育行為本身的危險(xiǎn)性。生育健康關(guān)系到女性的一生，無論是懷孕還是生產(chǎn)行為本身，都存在給女性帶來身體疾病的可能性。尤其是曾經(jīng)提倡“晚婚晚育”而如今又推行“三孩”政策，導(dǎo)致很多女性在生二胎或者三胎的時(shí)候已達(dá)35歲甚至以上的高齡。這個(gè)年齡通常被看作是多種不良妊娠后果出現(xiàn)概率大幅升高的分水嶺。高齡產(chǎn)婦將會(huì)面臨更多生育風(fēng)險(xiǎn)，如自發(fā)性流產(chǎn)、妊娠期高血壓、染色體畸變等。二是因?yàn)楫a(chǎn)后抑郁或者哺育嬰幼兒導(dǎo)致的心理問題。生育和撫育是一個(gè)長期的高負(fù)荷過程，包括孕育、分娩、撫育、教養(yǎng)等各個(gè)環(huán)節(jié)。這一過程必然會(huì)給女性帶來很大的精神壓力。母親的心理健康問題很大程度上來自情感溝通與交流不足，一旦這種交流缺失，就容易產(chǎn)生孤獨(dú)、寂寞甚至凄涼的感受。三是母親的健康狀況與嬰幼兒的健康密不可分。母親與嬰孩是一個(gè)利益共同體和聯(lián)合權(quán)利主體。生育不僅是創(chuàng)造新生命，還要將新生命培育為健康的勞動(dòng)力，才算完成人自身的生產(chǎn)。母親要在健康的身體條件和安全的環(huán)境中，才能更大概率孕育健康的嬰兒。因此，對于女性健康權(quán)的保障不僅需要提供一般的健康服務(wù)，還要考慮其因其生理和心理特征所產(chǎn)生的特殊需求。因此，應(yīng)高度關(guān)注女性健康權(quán)，從個(gè)體關(guān)注、知識(shí)普及和指導(dǎo)、情緒疏通等方面多管齊下，形成全面的母嬰健康照護(hù)體系和服務(wù)網(wǎng)絡(luò)，為廣大女性提供全周期全方位的健康服務(wù)。
3.工作權(quán)：突破職場的“隱形”歧視
多數(shù)人生存資源的獲得與生活質(zhì)量的提升都與工作密不可分。工作給個(gè)人帶來經(jīng)濟(jì)上的收益，是個(gè)人建立與他人關(guān)系網(wǎng)絡(luò)，融入社會(huì)的重要途徑，也是實(shí)現(xiàn)自我價(jià)值的重要方式。聯(lián)合國經(jīng)濟(jì)、社會(huì)和文化權(quán)利委員會(huì)在第18號(hào)一般性意見中指出：“工作權(quán)對于實(shí)現(xiàn)其他人權(quán)至關(guān)重要，并構(gòu)成人的尊嚴(yán)的不可侵害、固有的一部分。每個(gè)人都有工作的權(quán)利，使其生活得有尊嚴(yán)。”工作權(quán)屬于社會(huì)經(jīng)濟(jì)權(quán)利，體現(xiàn)出受益權(quán)的積極面向，需要得到來自國家和社會(huì)的尊重和保護(hù)。工作權(quán)的內(nèi)涵主要包括自主就業(yè)權(quán)、公平報(bào)酬權(quán)、勞動(dòng)保護(hù)權(quán)和不受歧視權(quán)等四個(gè)方面。在工作權(quán)領(lǐng)域，女性所需要的糾偏保護(hù)主要涉及就業(yè)機(jī)會(huì)、職業(yè)發(fā)展、薪酬待遇平等、生育保護(hù)、為女性平衡工作和家庭責(zé)任提供支持、預(yù)防和制止職場暴力和性騷擾等方面的內(nèi)容?！断绻s》第11條明確保護(hù)女性工作權(quán)，要求各締約國消除在就業(yè)方面對女性的歧視，保證女性享有相同的就業(yè)機(jī)會(huì)，享受自由選擇職業(yè)、晉升、福利、接受培訓(xùn)的權(quán)利，享有健康和安全保障，禁止基于婚姻狀況、懷孕和生育的歧視。國際勞工組織(ILO)1990年的《夜間工作公約》(第171號(hào))規(guī)定了保護(hù)孕婦免于夜間工作的問題，女性在生育前后的16周或者醫(yī)療診斷書要求的必要時(shí)間內(nèi)，轉(zhuǎn)為日間工作。2000年的《保護(hù)生育公約》(第183號(hào))對生育保護(hù)問題做了規(guī)定，例如產(chǎn)假期間的現(xiàn)金和醫(yī)藥津貼等內(nèi)容。上述規(guī)定對于保護(hù)女性免于過重勞動(dòng)和實(shí)現(xiàn)男女在實(shí)質(zhì)意義上的平等目標(biāo)具有重要意義。
由于平等理念逐漸普及和法律規(guī)定明文禁止，顯性的就業(yè)歧視在勞動(dòng)力市場中已不多見，代之以隱性的形式存在。在當(dāng)前的就業(yè)市場中，女性在求職和后續(xù)的職業(yè)發(fā)展中本就處于弱勢地位，已然未能與男性站在同一起跑線上，而“三孩”政策可能會(huì)使上述狀況“雪上加霜”，讓女性勞動(dòng)者的工作權(quán)保障面臨更大挑戰(zhàn)，主要表現(xiàn)在入職和晉升等方面。其一，對入職的影響。雇主基于性別刻板印象認(rèn)為多數(shù)女性的精力會(huì)被生育和養(yǎng)育孩子等家庭瑣事所牽扯。因此，“女性的整體競爭力弱，易被排擠到低層次、低職位、低報(bào)酬的工作中去”。一些單位不愿意接收女性，通過有關(guān)針對女性的限制性條件，提高女性的入職門檻，進(jìn)而造成拒絕女性入職的實(shí)際效果。其二，對晉升的影響。女性的最佳生育年齡也是其職業(yè)發(fā)展的關(guān)鍵時(shí)期。女性可能因?yàn)樯e(cuò)過職業(yè)升遷的機(jī)會(huì)，也可能因?yàn)樽非舐殬I(yè)發(fā)展而失去再生育的可能。多地的生育政策強(qiáng)化了對女性的生育保護(hù)，要求用人單位不得因懷孕而解雇、降薪、降職，并延長了產(chǎn)假、生育假等，但延長的假期卻給用人單位帶來高額的用工成本和潛在壓力，導(dǎo)致用人單位面對同等競爭條件的男性和女性時(shí)，會(huì)將晉升的天平向男性傾斜。此外，職位的升遷還關(guān)系到收入水平的提高、政治地位的獲得與提升、退休之后各方面的保障等。當(dāng)然，“三孩”政策給女性就業(yè)帶來的負(fù)面影響、潛在的影響機(jī)制和影響路徑還需進(jìn)一步明確，但嚴(yán)峻的就業(yè)形勢加上越來越嚴(yán)重的就業(yè)歧視，確實(shí)給女性就業(yè)帶來現(xiàn)實(shí)壓力。這些壓力如果得不到社會(huì)的分擔(dān)，沒有配套法律和政策支持使之釋放，必然使女性的工作權(quán)保障面臨更大挑戰(zhàn)。需要從整體上協(xié)調(diào)個(gè)人、家庭、用人單位和國家的利益，依法保護(hù)女性的平等就業(yè)權(quán)，又不過多增加用人單位的成本和負(fù)擔(dān)，進(jìn)而實(shí)現(xiàn)二者之間的利益平衡。
4.家庭領(lǐng)域的平等權(quán)：家務(wù)勞動(dòng)與育兒責(zé)任的平等分擔(dān)
我國《憲法》第48條第1款明確列舉了女性權(quán)利保護(hù)的幾種類型，包括政治權(quán)利、經(jīng)濟(jì)權(quán)利、文化教育權(quán)利、社會(huì)生活以及家庭生活中的平等權(quán)，并且專門強(qiáng)調(diào)了在家庭環(huán)境中也要堅(jiān)持男女平等。中國古代家族中，由于父權(quán)思想和社會(huì)性別體制影響，丈夫集夫權(quán)、父權(quán)和家長權(quán)于一身，夫?yàn)樽痖L，妻為卑下，使得父親的家庭地位遠(yuǎn)遠(yuǎn)高于母親，男性擁有對家庭事務(wù)的絕對控制權(quán)和崇高的家庭地位。現(xiàn)代男女平等的觀念體現(xiàn)在家庭領(lǐng)域，要求夫妻享有同等的權(quán)利，承擔(dān)相同的義務(wù)，互愛互敬、和睦團(tuán)結(jié)。父親和母親對子女平等地履行教育撫養(yǎng)義務(wù)，成年子女在履行贍養(yǎng)扶助義務(wù)時(shí)也需要平等對待其父親和母親。女性是作為獨(dú)立的權(quán)利主體而非男性的身份依附才獲得相應(yīng)的地位和待遇。《消歧公約》第5條要求各締約國要改變男女的社會(huì)和文化行為模式，消除基于男女定型任務(wù)的偏見，保證教養(yǎng)子女是父母的共同責(zé)任；第16條要求各締約國消除在家庭關(guān)系上對女性的歧視，在有關(guān)子女的事務(wù)上，父母具有相同的權(quán)利和義務(wù)。換言之，需要破除“男主外、女主內(nèi)”的傳統(tǒng)分工，平等分配家庭照料責(zé)任，消除女性作為天然撫育者和照料者的固有形象，避免女性成為男性決策的執(zhí)行者或者被動(dòng)的接受者。
基于根深蒂固的傳統(tǒng)家庭分工模式，現(xiàn)實(shí)中的女性仍然是家務(wù)勞動(dòng)的主要承擔(dān)者。“三孩”政策會(huì)進(jìn)一步加劇這種現(xiàn)象，迫使更多女性回歸家庭，強(qiáng)化家庭內(nèi)部等級(jí)化的性別分工。一方面，在家庭照料和子女撫育的實(shí)踐中，男性角色嚴(yán)重缺失。父權(quán)制通過一整套話語體系讓兩性的分工結(jié)構(gòu)固化，通過規(guī)范母職給女性設(shè)置了重重標(biāo)準(zhǔn)。另一方面，女性從事的家務(wù)勞動(dòng)往往被認(rèn)為對社會(huì)的貢獻(xiàn)小于男性，因而得到更少的經(jīng)濟(jì)回報(bào)。這樣的認(rèn)知導(dǎo)致母親對家庭經(jīng)濟(jì)收入的貢獻(xiàn)被低估，影響其在家庭中的話語權(quán)，在離婚、財(cái)產(chǎn)分配方面處于弱勢。在家務(wù)勞動(dòng)尚未實(shí)現(xiàn)社會(huì)化的現(xiàn)實(shí)基礎(chǔ)上，實(shí)現(xiàn)“雙親育兒”，改變男性在照料領(lǐng)域的沉默狀態(tài)，肯定家務(wù)勞動(dòng)的社會(huì)價(jià)值，保障女性享有真正平等的家庭事務(wù)決定權(quán)和管理權(quán)，具有迫切的現(xiàn)實(shí)必要性。特別是鼓勵(lì)生育三孩的背景下，減少家務(wù)勞動(dòng)對女性發(fā)展的束縛，為女性在社會(huì)領(lǐng)域和家庭領(lǐng)域發(fā)揮作用提供保障，需要更精細(xì)化的制度設(shè)計(jì)。這意味著要通過制定家庭友好型的照料政策，來平衡有酬工作和家庭照顧責(zé)任的兩難困境，推動(dòng)家庭發(fā)展的能力建設(shè)，也需要突破傳統(tǒng)的刻板性別定型，塑造多元化的社會(huì)性別文化，釋放僅女性獨(dú)自承擔(dān)家庭照料的壓力。
(二)女性權(quán)利的多重特點(diǎn)
1.女性所享有的權(quán)利具有復(fù)合性
學(xué)者有言，現(xiàn)代憲法規(guī)定了兩種人的形象，首先是“普遍的、平等的、自由的人”，其次是“處于弱勢而需要幫助的人”。前者作為底色和背景，強(qiáng)調(diào)自由人權(quán)，與近代憲法的精神一脈相承；后者被賦予新的醒目的地位，強(qiáng)調(diào)社會(huì)福利，是現(xiàn)代福利國家的理論與實(shí)踐在憲法文本中的體現(xiàn)，二者共同構(gòu)成了現(xiàn)代憲法文本中復(fù)合型的人的形象。女性的身份是雙重的，除了具備作為與男性同質(zhì)的“人”應(yīng)有的權(quán)利賦予，還需要有與男性異質(zhì)的“女性”自我發(fā)展的特殊保障。女性首先是普遍的、平等的、自由的人，享有獨(dú)立的法律地位和憲法中所規(guī)定的公民應(yīng)享有的基本權(quán)利。即便是承擔(dān)了母職責(zé)任的女性，也享有與男性同樣的權(quán)利。同時(shí)，由于女性在生理?xiàng)l件上的特殊性，以及承擔(dān)的生育任務(wù)，其特殊利益應(yīng)該得到照顧，進(jìn)而需要得到國家的特別保護(hù)?；诙嘀刂黧w身份的復(fù)合，女性的權(quán)利體系呈現(xiàn)出多種權(quán)利結(jié)構(gòu)的復(fù)合形態(tài)。
2.女性所享有的權(quán)利具有身份性
一般而言，作為現(xiàn)代法律規(guī)范意義上的身份權(quán)，是指民事主體基于特定的身份關(guān)系產(chǎn)生并由其專屬享有、以其所體現(xiàn)的身份利益為客體，為維護(hù)該種關(guān)系所必需的權(quán)利。換言之，是某一主體基于婚姻、出生、血緣、法律擬制等形成家族親屬關(guān)系中的特定身份而在法律上所享有的權(quán)利。因此，不是權(quán)利構(gòu)成身份，而是身份附著權(quán)利?，F(xiàn)代法治理念中的身份權(quán)，以人格平等以及人的自由和尊嚴(yán)確立為前提。人的解放來自于身份的解放，對人的保護(hù)源于對其人格的保護(hù)。梅因提出的“從身份到契約”的公式，其發(fā)展脈絡(luò)是從不平等身份到平等身份的確立，從“身份”決定“人格”，到現(xiàn)代社會(huì)“人格”與“身份”并存。人身支配關(guān)系已經(jīng)消滅，取而代之的是平等、獨(dú)立的身份倫理。要以尊重主體個(gè)人的獨(dú)立人格為原則，破除身份關(guān)系對人身的支配，用現(xiàn)代平等、人格獨(dú)立、相互尊重的家庭倫理代替過去的尊卑等級(jí)倫理，尤其關(guān)注家庭關(guān)系中特定成員的權(quán)益。保護(hù)家庭特定成員的目標(biāo)指向也是促進(jìn)家人的互助相扶、家庭的和諧穩(wěn)定。法律體系中身份權(quán)的意義在于通過不同的法律關(guān)系來確認(rèn)權(quán)利，規(guī)范主體的行為、協(xié)調(diào)主體的立意，進(jìn)而實(shí)現(xiàn)社會(huì)關(guān)系中各種利益的均衡，形成穩(wěn)定的社會(huì)秩序。從最廣泛的意義上來說，母親這一身份包括了該主體在一定場域中的法律關(guān)系地位，以及相應(yīng)的權(quán)利、義務(wù)和責(zé)任。女性首先是獨(dú)立個(gè)體的人，享有獨(dú)立的人格權(quán)，同時(shí)也是具有特殊身份的人，享有基于身份所形成的相關(guān)合法權(quán)益。身份不是封閉、固化的地位標(biāo)志，而是一種流動(dòng)、開放的自主選擇?，F(xiàn)代法治尊重并保障女性自主選擇其身份，也從規(guī)范和保障的角度，對擁有該身份者賦予權(quán)利，并課以義務(wù)。
3.女性的權(quán)利體系具有面向未來的開放性
基本權(quán)利并非具有固定不變的內(nèi)涵，而只是一種相對確定、可以通過社會(huì)溝通和商談改變的價(jià)值共識(shí)。基于人類認(rèn)知能力的有限性、現(xiàn)實(shí)生活的復(fù)雜性和多變性，權(quán)利的結(jié)構(gòu)類型和具體內(nèi)容也需要適應(yīng)社會(huì)的變遷和發(fā)展，進(jìn)而將規(guī)范的變動(dòng)置于現(xiàn)實(shí)世界動(dòng)態(tài)的溝通和變動(dòng)之中。女性的各項(xiàng)權(quán)利形成了各有其獨(dú)立內(nèi)涵、但又彼此關(guān)聯(lián)和意義交叉的規(guī)范體系，其價(jià)值基礎(chǔ)最終指向人的尊嚴(yán)的維護(hù)。隨著民眾婚姻家庭觀念的變化，生物科技發(fā)展對傳統(tǒng)生活方式帶來的沖擊，婚姻家庭領(lǐng)域的多元化成為普遍趨勢，也給母親權(quán)利保障帶來新的命題。例如：如何落實(shí)單身女性的生育權(quán)保障，使其能夠獲得母親身份？在代孕已出現(xiàn)并漸普遍的情況下，出現(xiàn)了“基因母親”(卵子提供者)、“孕生母親”(子宮提供者)、“養(yǎng)育母親”(實(shí)際撫養(yǎng)者)各異的現(xiàn)象，如何界定這些主體的“母親”身份以及界分這些“母親”的權(quán)利？這些新現(xiàn)象對傳統(tǒng)的母親概念帶來沖擊，也必然會(huì)帶來女性權(quán)利的新類型，和既有權(quán)利類型在主體、客體和內(nèi)容等方面的新樣態(tài)。因此，對母親概念的認(rèn)知，對女性權(quán)利的界定都要適度保持其開放性，以保持該體系持續(xù)的生命力和回應(yīng)社會(huì)變遷的能力。
四、“三孩”政策背景下女性權(quán)利保護(hù)的國家義務(wù)
對權(quán)利體系的研究，不能止步于其構(gòu)成和內(nèi)容證成，還應(yīng)該按照權(quán)利類型或者性質(zhì)進(jìn)行相應(yīng)的保障機(jī)制建構(gòu)。在傳統(tǒng)社會(huì)，女性對自身健康負(fù)責(zé)，或者發(fā)揮家庭的功能，依靠家庭內(nèi)部成員之間的互助實(shí)現(xiàn)個(gè)體的健康維護(hù)和自身發(fā)展。只有當(dāng)女性的人身安全、人格尊嚴(yán)、身體健康受到來自其他家庭成員或外部成員的威脅或損害，國家法律才會(huì)介入和救濟(jì)。換言之，“國家只是在消極地在最低道德標(biāo)準(zhǔn)的范圍內(nèi)為私人提供給最后的救濟(jì)手段”。近代以來，隨著社會(huì)化大生產(chǎn)和工業(yè)化的展開，各國開始以政府給付的形式給家庭提供醫(yī)療服務(wù)，直接針對生育行為發(fā)放現(xiàn)金津貼，采取提供社會(huì)化照料服務(wù)，對家庭施以特別關(guān)照。“人權(quán)方法最重要的影響就是讓政府負(fù)責(zé)”。對于女性權(quán)利的保護(hù)，更重要的在于從國家義務(wù)和責(zé)任的角度分析其權(quán)利實(shí)現(xiàn)的方式和具體路徑。國家有義務(wù)最大化實(shí)現(xiàn)人的尊嚴(yán)和基本權(quán)利的保障，通過規(guī)范和整合公權(quán)力的各種作用方式，在各項(xiàng)工具的綜合運(yùn)用和相互協(xié)調(diào)之下提升權(quán)利保護(hù)的實(shí)效性。“女性權(quán)利-國家義務(wù)”則是“基本權(quán)利-國家義務(wù)”體系在該主體權(quán)利保護(hù)領(lǐng)域的運(yùn)用。
(一)充分尊重義務(wù)
基本權(quán)利最原始的核心功能即為防御權(quán)，即公民對抗國家不當(dāng)干預(yù)其自由和權(quán)利的功能。防御權(quán)功能相對應(yīng)的國家義務(wù)是“不作為義務(wù)”或者“消極義務(wù)”，要求國家最大限度尊重公民權(quán)利和自由，其角色主要是尊重私人生活的安寧，厘清國家權(quán)力與個(gè)人自由的邊界，讓個(gè)人安然獨(dú)處并對個(gè)人事務(wù)作出自主選擇。其一，在生育方面，越來越多的女性主張對自己身體的掌控權(quán)和更多的生育自主權(quán)。國家不得干預(yù)女性對生育的自主決定，對人口結(jié)構(gòu)的調(diào)整應(yīng)依靠正方向的政策引導(dǎo)和激勵(lì)措施，而非負(fù)方向的強(qiáng)制性措施，應(yīng)為女性在育兒與就業(yè)之間創(chuàng)造更多“選擇自由”，尊重女性基于其家庭環(huán)境和現(xiàn)實(shí)狀況對子女開展教育活動(dòng)的自主選擇權(quán)，允許母親根據(jù)具體情況自行處理其家庭內(nèi)部的教育事宜。其二，在公共衛(wèi)生服務(wù)方面，國家不得對女性的身心健康狀況和需要采取歧視性的做法，剝奪或者限制女性得到預(yù)防、治療和減輕痛苦的衛(wèi)生服務(wù)的平等機(jī)會(huì)，不應(yīng)限制女性獲得保持健康的途徑和參與衛(wèi)生健康領(lǐng)域的決策機(jī)會(huì)和資源。其三，在就業(yè)方面，國家不得因?yàn)閼言?、生育、喂養(yǎng)、履行家長責(zé)任等行為而對女性的職業(yè)選擇和職業(yè)實(shí)現(xiàn)采取歧視性措施，或限制她們充分參與社會(huì)活動(dòng)或者進(jìn)入勞動(dòng)力市場的機(jī)會(huì)。其四，在家庭領(lǐng)域，不得忽視或低估女性承擔(dān)的家庭勞動(dòng)的社會(huì)價(jià)值和經(jīng)濟(jì)價(jià)值；不得從法律角度格式化處理男女兩性分工模式，進(jìn)而放任家庭內(nèi)部不平等的權(quán)力關(guān)系而實(shí)行不平等分工和義務(wù)分配，限制女性爭取時(shí)間和發(fā)展必需技能以參與更廣泛的公共決策。
(二)積極促進(jìn)義務(wù)
為全面保障女性權(quán)利的實(shí)現(xiàn)，國家應(yīng)采取包括物質(zhì)性給付、制度性保障、組織設(shè)立和運(yùn)行等在內(nèi)的系列措施。其一，物質(zhì)性給付。國家支持的直觀衡量標(biāo)準(zhǔn)即是否有相應(yīng)政策為家庭提供經(jīng)濟(jì)支持。女性的生產(chǎn)性工作為國民經(jīng)濟(jì)總產(chǎn)出做的貢獻(xiàn)，正如她們?yōu)樽优峁┑恼樟蠟閲业娜丝谠偕a(chǎn)做出的貢獻(xiàn)一樣。直接的經(jīng)濟(jì)支持可以補(bǔ)償母親因照顧子女而造成的直接收入損失，并通過待遇機(jī)制的設(shè)計(jì)使有工作的母親獲得更高的收入，增加對女性就業(yè)的激勵(lì)。其二，制度性保障。任何權(quán)利的實(shí)現(xiàn)都有賴于相關(guān)的制度。立法機(jī)關(guān)需要通過制定法律來建構(gòu)和完善制度，明確女性各項(xiàng)權(quán)利的具體內(nèi)涵，進(jìn)而保障權(quán)利的具體落實(shí)，例如婚姻制度、生育保險(xiǎn)制度、家庭護(hù)理假制度等。這些制度共同構(gòu)成女性權(quán)利實(shí)現(xiàn)的前提性因素。其三，組織保障?；緳?quán)利需要在一定的組織背景下才能得到充分實(shí)現(xiàn)。在基本的“權(quán)利-義務(wù)”關(guān)系結(jié)構(gòu)之外，完善組織系統(tǒng)，包括設(shè)立有助于保障女性權(quán)利的政府部門和公共衛(wèi)生機(jī)構(gòu)，提供相應(yīng)的基礎(chǔ)設(shè)施以及專業(yè)人員，強(qiáng)化機(jī)構(gòu)之間的職能協(xié)同，為國家義務(wù)的落實(shí)提供擔(dān)保性和輔助性制度。
(三)狹義保護(hù)義務(wù)
從廣義上理解國家對于公民權(quán)利的保護(hù)義務(wù)，指國家的所有義務(wù)，包括前述的制度性保障、組織與程序保障以及其他排除妨礙的義務(wù)。狹義的保護(hù)義務(wù)主要指公民免受來自第三方侵害的義務(wù)。換言之，當(dāng)公民權(quán)利遭到其他私人主體侵害時(shí)，國家有義務(wù)采取積極有效的保護(hù)措施。保護(hù)義務(wù)的履行需要國家站在女性的立場上，采取妥當(dāng)措施保護(hù)其各項(xiàng)權(quán)利免遭侵害。扶老攜幼曾是家庭的任務(wù)，依靠的是家庭的自助功能和家庭成員之間的代際互惠。但是在當(dāng)代家庭日益核心化，傳統(tǒng)功能減退的情況下，社會(huì)和國家承擔(dān)了更多的責(zé)任。當(dāng)女性的生命健康、身體自由、平等就業(yè)權(quán)等受到其他家庭成員或者外部人員的侵害時(shí)，國家需要介入，為其提供保護(hù)使之免受來自第三人的侵害，并對侵害行為予以阻止或制裁，為處境困難的女性提供相應(yīng)的救助等，進(jìn)而保護(hù)家庭成員之間的平等權(quán)利以及和諧穩(wěn)定家庭關(guān)系。值得關(guān)注的是女性因?yàn)榛橛袨槎馐芫蜆I(yè)性別歧視的個(gè)案救濟(jì)。應(yīng)完善該類案件中的司法審查基準(zhǔn)，強(qiáng)化司法對于女性平等就業(yè)權(quán)的救濟(jì)功能，暢通遭受就業(yè)歧視時(shí)的維權(quán)渠道，實(shí)現(xiàn)對女性勞動(dòng)者的傾斜保護(hù)。
五、統(tǒng)籌“三孩”政策實(shí)施和女性權(quán)利保護(hù)的建議
“三孩”政策的頂層設(shè)計(jì)是為了適應(yīng)不斷變化的人口狀況，實(shí)現(xiàn)人口與經(jīng)濟(jì)社會(huì)的可持續(xù)發(fā)展。“三孩”政策及相關(guān)配套措施的設(shè)計(jì)是否關(guān)注了社會(huì)性別平等和女性的現(xiàn)實(shí)需求，不僅與女性權(quán)益和發(fā)展緊密相關(guān)，也關(guān)系著該政策目標(biāo)能否順利實(shí)現(xiàn)。在這一背景下，應(yīng)繼續(xù)針對女性權(quán)利保障的現(xiàn)實(shí)困境，以更理性、科學(xué)的態(tài)度完善制度設(shè)計(jì)并確保其落地實(shí)施。
(一)觀念的更新：社會(huì)性別平等理念的嵌入
社會(huì)性別與生理性別相對應(yīng)，是由社會(huì)和文化建構(gòu)的、分別屬于男性和女性的群體特征和行為模式，進(jìn)而形成男女在社會(huì)中的不同角色和地位。這種社會(huì)意義上的身份可能導(dǎo)致男性與女性形成等級(jí)關(guān)系，使男性在權(quán)力分配中處于有利地位，使女性處于其從屬地位。社會(huì)性別平等理念強(qiáng)調(diào)將社會(huì)性別意識(shí)貫穿于整個(gè)社會(huì)政策的制定、執(zhí)行和評估全過程，將性別觀點(diǎn)納入所有政策中，考察男性和女性面對的不同社會(huì)現(xiàn)實(shí)、經(jīng)濟(jì)背景和生活期望等，具體分析相關(guān)規(guī)定會(huì)給男性和女性帶來何種不同的影響，尤其是對女性的負(fù)面影響；要確保女性能從發(fā)展中直接受益，進(jìn)而消除所有影響女性權(quán)益的障礙和所有針對女性的歧視。根據(jù)這一理念，女性不僅要在婚姻、家庭、就業(yè)和社會(huì)保障等方面享有同樣的權(quán)利，還要在分配和界定上述權(quán)利過程中，以及在以法律為核心的整個(gè)現(xiàn)代法治結(jié)構(gòu)中，都必須嵌入女性視角和思維方式，使女性的個(gè)性與發(fā)展得到充分尊重，對于女性的特殊需求給予現(xiàn)實(shí)關(guān)照。從“單獨(dú)二孩”到“全面二孩”再到“三孩”政策，相關(guān)保障措施都存在不同程度的社會(huì)性別盲視，對女性在生育中的特殊性別利益關(guān)注度不夠。例如：高齡產(chǎn)婦的健康問題、女性在生育二孩甚至三孩之后的就業(yè)性別歧視問題等。因此，在男性主導(dǎo)的立法環(huán)節(jié)中，要更新決策者的立法理念，提升其對于法律和政策的性別分析能力，審視、反思和改善現(xiàn)有法律規(guī)定中的不足；還應(yīng)從社會(huì)性別平等視角促進(jìn)法律的實(shí)施，增強(qiáng)政策運(yùn)用的社會(huì)性別敏感，評估法律政策是否直接或者間接地對女性產(chǎn)生不同的影響，并據(jù)此作出適時(shí)而必要的調(diào)整，從而避免、減少直至消除實(shí)際上對女性的不利對待。
(二)法律制度的完善：重點(diǎn)制度的頂層設(shè)計(jì)
“三孩”政策的實(shí)現(xiàn)涉及醫(yī)療、教育、就業(yè)和社會(huì)保障等諸多領(lǐng)域，對國家法律的制定和政策的設(shè)計(jì)提出了更高更具體更科學(xué)的要求，才能為兼顧鼓勵(lì)生育和保障女性權(quán)利提供制度保障和政策保障。其一，完善婦幼保健服務(wù)體系并增加服務(wù)供給，強(qiáng)化對女性生育權(quán)和健康權(quán)保障。從育齡女性的現(xiàn)實(shí)需求出發(fā)，做好孕前、產(chǎn)前保健工作，提供系統(tǒng)而完整的婦幼保健服務(wù)，著力構(gòu)建婦幼保健機(jī)構(gòu)防治結(jié)合的運(yùn)行新機(jī)制，創(chuàng)建危重癥孕產(chǎn)婦和新生兒應(yīng)急搶救的安全生產(chǎn)救助體系，提升三孩生育的健康指數(shù)。其二，完善反就業(yè)歧視立法，界定就業(yè)性別平等的具體內(nèi)容，保障女性的工作權(quán)。在立法中明確規(guī)定禁止基于婚育的就業(yè)性別歧視，從就業(yè)歧視的定義、類型、構(gòu)成要件、舉證責(zé)任、單位責(zé)任和受害人救濟(jì)方式等方面予以明確，并設(shè)置專門的組織機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)女性平等就業(yè)的促進(jìn)工作和反就業(yè)歧視的監(jiān)督工作。其三，采用靈活的制度安排，鼓勵(lì)男性參與育兒照料并分擔(dān)家庭照料責(zé)任，提升女性的家庭地位和話語權(quán)。從法律層面對家庭生育和護(hù)理假期進(jìn)行體系性構(gòu)建，使父母同休產(chǎn)假和育兒假，區(qū)分不同適用主體并細(xì)化假期類別，形成科學(xué)且可執(zhí)行的家庭友好型假期制度，改變傳統(tǒng)的角色分工，解決實(shí)際生活中存在的母親單方面“喪偶式育兒”現(xiàn)象，以實(shí)現(xiàn)養(yǎng)育責(zé)任的男女均攤。
(三)法規(guī)政策的落地：相關(guān)機(jī)制的強(qiáng)化實(shí)施
再完美的制度設(shè)計(jì)都有賴于相關(guān)主體的實(shí)施行為，使紙面上的規(guī)定轉(zhuǎn)變?yōu)楝F(xiàn)實(shí)生活中的具體行為活動(dòng)，以實(shí)現(xiàn)法律和政策對社會(huì)生活的調(diào)節(jié)。我國《憲法》《民法典》《婦女權(quán)益保障法》《母嬰保健法》《人口與計(jì)劃生育法》等均有專門針對女性權(quán)利的相關(guān)規(guī)定，共同構(gòu)成女性權(quán)利保障的法律規(guī)范體系。但是，法規(guī)政策中的權(quán)利規(guī)定并不等于現(xiàn)實(shí)中權(quán)利的實(shí)現(xiàn)狀況，法律規(guī)定與社會(huì)現(xiàn)實(shí)之間還存在巨大反差，公共政策實(shí)施過程還存在社會(huì)性別盲點(diǎn)。有鑒于此，行政機(jī)關(guān)需要根據(jù)法律制定實(shí)施細(xì)則，強(qiáng)化相關(guān)職能部門之間的合作，形成縱向貫通、橫向聯(lián)動(dòng)、協(xié)同配合的工作體系，積極探索性別預(yù)算制度，完善女性工作經(jīng)費(fèi)保障機(jī)制，落實(shí)行政給付責(zé)任。行政機(jī)關(guān)還需要針對不同女性群體，以及某些突出問題采取具體措施和專門行動(dòng)，有效促進(jìn)女性最直接最現(xiàn)實(shí)問題的解決。司法保障是促進(jìn)女性權(quán)利實(shí)現(xiàn)的末端機(jī)制。在司法化解社會(huì)矛盾權(quán)威性增強(qiáng)的背景下，越來越多的性別平等問題會(huì)進(jìn)入司法程序，要建立精密可行的審查基準(zhǔn)，獲得兼具法律效果、社會(huì)效果和政治效果的裁判結(jié)果，充分發(fā)揮個(gè)案在消除就業(yè)性別歧視中的權(quán)利救濟(jì)、定分止?fàn)幒驼邔?dǎo)向等功能。此外，還需要在全社會(huì)加強(qiáng)先進(jìn)性別文化的建設(shè)和宣傳。雖然我國社會(huì)的整體性別平等意識(shí)不斷提高，但針對女性的歧視和偏見仍未消失，貶損女性形象、固化女性傳統(tǒng)家庭角色等現(xiàn)象依然存在。因此，破除有礙女性發(fā)展的落后觀念和陳規(guī)舊俗，營造良好的社會(huì)氛圍，也是促進(jìn)相關(guān)法律實(shí)施和政策落地的必要措施。
(四)重點(diǎn)群體的關(guān)注：強(qiáng)化對農(nóng)村地區(qū)母親、單身母親等群體的特別關(guān)照
受長期以來城鄉(xiāng)分割二元體制和社會(huì)性別觀念的影響，女性權(quán)益保護(hù)中存在城鄉(xiāng)不平等、體制內(nèi)外不平等的情況。農(nóng)村地區(qū)的女性因地域和性別的雙重劣勢，在其權(quán)益保障方面處于更加弱勢的地位。例如：目前的產(chǎn)假規(guī)定，還主要屬于女職工勞動(dòng)保護(hù)的一部分，很多“從事非典型形式隸屬工作的”女性不包括在內(nèi)。相關(guān)統(tǒng)計(jì)數(shù)據(jù)顯示，法定產(chǎn)假在農(nóng)村地區(qū)的覆蓋面不超過20%。農(nóng)村地區(qū)的醫(yī)療條件和保障水平方面也存在缺失和不足，女性身體健康權(quán)保障薄弱，孕育和生育的風(fēng)險(xiǎn)更高。此外，隨著離婚率的上升，單身母親的數(shù)量也在增加。一般對于單身母親的界定主要包括因未婚生育、離婚或者寡居，在不再婚的情況下獨(dú)自哺育撫養(yǎng)子女的母親。在單身母親家庭中，子女還處于需要持續(xù)照顧和接受監(jiān)護(hù)與引導(dǎo)的階段，而非家庭經(jīng)濟(jì)的即期貢獻(xiàn)者，單身母親才是家庭的經(jīng)濟(jì)支柱和照顧者。相較于雙親家庭這種照料子女的主流形式，單親母親需要更多來自國家的幫助以補(bǔ)償時(shí)間和收入?yún)T乏的缺陷。因此，需要關(guān)注農(nóng)村母親的實(shí)際困難，從提高農(nóng)村地區(qū)醫(yī)療水平、全面普及生育保險(xiǎn)、建立農(nóng)村托幼、教育等方面的配套措施、推動(dòng)農(nóng)村地區(qū)性別分工實(shí)踐的平等化等方面加強(qiáng)對農(nóng)村地區(qū)母親的關(guān)注和保障。針對單身母親家庭，應(yīng)正確認(rèn)識(shí)母親一職的社會(huì)貢獻(xiàn)和勞動(dòng)力價(jià)值，可設(shè)立專項(xiàng)援助項(xiàng)目，提供救濟(jì)津貼，讓單身母親得以“維系一個(gè)適宜的家庭，養(yǎng)育子女”。當(dāng)然，除了從單身母親被賦予的兒童照顧者角色出發(fā)，對她們照顧子女給予經(jīng)濟(jì)支持之外，還應(yīng)該關(guān)注她們的自我人生發(fā)展，消除勞動(dòng)力市場的性別隔離和歧視，提升社會(huì)化照料服務(wù)，進(jìn)而幫助單身母親在工作上施展才華和能力。
?。ㄠ囲o秋，北京外國語大學(xué)法學(xué)院講師，法學(xué)博士。）
Abstract：Women’s rights are essential human rights recognized by international human rights conventions and widely adopted by constitutions and laws of various countries.Under the context of implementing the Three-child Policy，Chinese women are facing the dual pressure of a career and bringing up a family.Article 49 of China’s Constitution clearly stipulates that“the state shall protect the mother”. The constitutional principle of equality between men and women should be incorporated into the interpretation of this article，fully respecting women’s subjectivity and equal rights and affirming the social value of childbearing and raising.Combined with the Three-child Policy，the protection of women’s rights should focus on reproductive rights，health rights，work rights and equal rights in the family field.Its rights system is characterized by complexity，identity and future-oriented openness.The state should fully respect，actively promote and narrowly protect the realization of women’s rights.To coordinate the implementation of the Three-child Policy and the protection of women’s rights，we need to introduce the concept of gender equality，improve the system of public child-care services，family nursing leave and equal employment，promote the implementation of relevant laws and policies，and focus on women and single mothers in rural areas.
Keywords：Women’s Rights；Human Rights；Mother；Three-child Policy；National Obligation
(責(zé)任編輯 李忠夏)
關(guān)鍵詞：女性權(quán)利 人權(quán) 母親 “三孩”生育政策 國家義務(wù)
一、問題的提出
隨著嚴(yán)峻的人口老齡化形勢，“三孩”生育政策逐步推進(jìn)。但該政策的實(shí)施使作為生育主體的育齡女性面臨嚴(yán)重的“工作-家庭”沖突。這一沖突的現(xiàn)實(shí)和預(yù)期的壓力會(huì)進(jìn)一步強(qiáng)化女性對“母親”這一角色的焦慮甚至是畏懼，進(jìn)而轉(zhuǎn)化為婚育阻力。造成這一現(xiàn)象的深層次緣由包括女性自我意識(shí)的覺醒、經(jīng)濟(jì)壓力和照料壓力，以及亟待改善的社會(huì)生育文化等。這些都導(dǎo)致女性缺乏生育子女的動(dòng)力。因此，建構(gòu)一套更具包容性、更符合時(shí)代特征、更能回應(yīng)女性現(xiàn)實(shí)需求的法律制度和政策體系尤為必要，可為“三孩”政策背景下的女性提供更全面的權(quán)利保障。
母親是國際人權(quán)文件所確認(rèn)的一類人權(quán)主體，也是我國憲法和法律規(guī)范確認(rèn)的權(quán)利主體。我國首次確認(rèn)母親權(quán)利的憲法性文件是1941年11月通過的《陜甘寧邊區(qū)施政綱領(lǐng)》。1949年以后，《中國人民政治協(xié)商會(huì)議共同綱領(lǐng)》以及后續(xù)的憲法都對母親的憲法地位進(jìn)行了規(guī)定，并采取了一致的表述：“婚姻、家庭、母親和兒童受國家的保護(hù)。”關(guān)于憲法中“母親受國家保護(hù)”的規(guī)范內(nèi)涵，我國的理論研究主要集中于以下兩個(gè)方面。第一，憲法原則說。該觀點(diǎn)主要見諸于20世紀(jì)80年代的憲法學(xué)文獻(xiàn)，認(rèn)為該規(guī)定是保護(hù)和鞏固社會(huì)主義婚姻家庭制度必不可少的內(nèi)容，是社會(huì)主義婚姻家庭關(guān)系的重要原則之一，是社會(huì)主義人道原則的充分體現(xiàn)。堅(jiān)持這一原則，有利于實(shí)現(xiàn)男女平等，充分發(fā)揮社會(huì)主義家庭培養(yǎng)下一代的作用，有利于樹立良好的社會(huì)風(fēng)尚，發(fā)展團(tuán)結(jié)和睦的婚姻家庭關(guān)系。第二，弱勢群體的社會(huì)權(quán)利說。該觀點(diǎn)認(rèn)為“母親受國家的保護(hù)”是憲法直接規(guī)定的一項(xiàng)社會(huì)權(quán)。這一規(guī)定對國家，尤其是對立法者設(shè)定了保障母親享受有關(guān)權(quán)利的義務(wù)。國家應(yīng)該針對婦女、母親等特定身份的弱者，實(shí)行傾斜保護(hù)，提供一定機(jī)會(huì)和物質(zhì)幫助，給予他們特別的關(guān)懷與救助，補(bǔ)足其因?yàn)樯硖卣饕鸬牧觿莺驮馐艿牟还酱觥?br />
上述研究在一定程度上體現(xiàn)了“母親受國家保護(hù)”的憲法內(nèi)涵，其學(xué)理價(jià)值不容否認(rèn)，但也存在一些局限。其一，憲法原則說著眼于家庭的整體建設(shè)，忽視了母親作為“家庭中的人”的獨(dú)立個(gè)體角色，分析框架較為簡單而概括，也對該條款的規(guī)范內(nèi)容缺乏實(shí)質(zhì)性分析。若依循此路徑，會(huì)導(dǎo)致后續(xù)分析難以為作為特定“社會(huì)角色”或者“家庭角色”的女性提供更有針對性的支持。例如：如何針對作為“母親”的職業(yè)女性進(jìn)行更精準(zhǔn)的政策設(shè)計(jì)？0-6歲學(xué)齡前兒童的母親和7-15歲兒童的母親相比，其所需要的配套支持和保護(hù)政策應(yīng)存在什么區(qū)別？其二，以社會(huì)權(quán)來理解“母親受國家保護(hù)”也存在一定的片面性和簡單化傾向，不利于體現(xiàn)其豐富的規(guī)范內(nèi)涵。母親所享有的權(quán)利不僅包括從國家獲得幫助等積極權(quán)利的內(nèi)容，還包括生育自主和教養(yǎng)撫育行為不受干涉等消極權(quán)利的內(nèi)容。此外，根據(jù)傳統(tǒng)社會(huì)權(quán)理論，社會(huì)弱者或弱勢群體是社會(huì)權(quán)的最主要享有者，因?yàn)槿跽邇H憑自己的能力和努力難以生存和發(fā)展，只能訴諸社會(huì)強(qiáng)者的幫助。而在現(xiàn)實(shí)中，強(qiáng)勢與弱勢是一個(gè)相對的概念，并沒有嚴(yán)格的界定標(biāo)準(zhǔn)，如何進(jìn)行區(qū)分也存在較大的分歧。
人權(quán)的突出特點(diǎn)，在于它尤其關(guān)注和凸顯國家對于保障和實(shí)現(xiàn)人的尊嚴(yán)所負(fù)有的義務(wù)，這種尊嚴(yán)是基于人自身的地位產(chǎn)生的，而非針對某種社會(huì)身份或者特定的有才華和有能力的人。人人皆有“固有”尊嚴(yán)在國際人權(quán)憲章中表達(dá)出來，即每個(gè)人不因他/她是男人或者女人，不因其是某一群體的一員，也不因其是否取得過任何成就，僅僅是作為一個(gè)人而具有的尊嚴(yán)。實(shí)現(xiàn)男女平等、保障女性權(quán)利已經(jīng)是人權(quán)保護(hù)的核心價(jià)值和行為準(zhǔn)則。“母親受國家保護(hù)”關(guān)注的不僅僅是具有“母親”這一特定身份女性的生育、撫養(yǎng)行為，還有所有女性基于其固有的人的尊嚴(yán)所應(yīng)當(dāng)享有的權(quán)利內(nèi)容。與之相應(yīng)的，這一規(guī)定不能僅停留在宣言和原則層面，需要從法律角度明確其各項(xiàng)具體權(quán)利內(nèi)容。本文基于基本人權(quán)的視角，從我國憲法文本中“母親受國家保護(hù)”的規(guī)范內(nèi)涵出發(fā)，分析“三孩”政策背景下應(yīng)重點(diǎn)關(guān)注的女性權(quán)利體系、實(shí)質(zhì)內(nèi)容、所面臨的現(xiàn)實(shí)挑戰(zhàn)，以及相對應(yīng)的國家義務(wù)，以期為完善我國法律體系和提升相關(guān)措施的實(shí)效性提供有力的理論支撐。
二、“母親受國家保護(hù)”的憲法內(nèi)涵
一般意義上，提及母親，人們往往會(huì)將其與女性、家庭、子女等直接聯(lián)系起來。這些確實(shí)構(gòu)成我們從法規(guī)范意義上來界定母親概念的必要因素，而對于女性權(quán)利的認(rèn)知和建構(gòu)也與上述內(nèi)容所共同勾勒出的母親形象密切相關(guān)。而現(xiàn)實(shí)中，母親往往成為對所有女性的社會(huì)性別期待，女性也往往被動(dòng)接受母職角色安排。應(yīng)先對憲法文本中的“母親”概念進(jìn)行分析，并從男女平等的憲法原則出發(fā)，并結(jié)合“三孩”政策帶來的新問題，來把握“母親受國家保護(hù)”的規(guī)范內(nèi)涵。
(一)“母親”概念的內(nèi)涵解讀
從語義上看，“母親”一詞具有強(qiáng)烈的親緣色彩和身份屬性。女性和母親在概念上多有重合，具有包含和被包含的關(guān)系。女性是性別意義上的概念，與男性相對而言。母親則更多是從生育意義上的界定，主要針對子女而言。從這個(gè)角度看，母親這種身份圍繞一種關(guān)系展開，即養(yǎng)育和照顧子女并且使其不斷成長和發(fā)展的關(guān)系。與“母親”相關(guān)聯(lián)的屬性還包括“血緣關(guān)系”“擬制血親”“家庭身份”和“與子女的權(quán)利義務(wù)關(guān)系”等。在語言邏輯上，母親是女性的一個(gè)子集。在傳統(tǒng)的認(rèn)知中，擁有母親這一身份的女性需要擔(dān)負(fù)更多在生育和撫養(yǎng)子女等方面的責(zé)任，這就導(dǎo)致女性會(huì)因?yàn)檫@一角色在自我發(fā)展和價(jià)值實(shí)現(xiàn)上面臨更多現(xiàn)實(shí)阻礙，在諸如職業(yè)自由、健康權(quán)等權(quán)利的實(shí)現(xiàn)上也面臨更多限制。
在憲法規(guī)范的表述中，“母親”的外延范圍較廣，應(yīng)該涵蓋孕婦、喪失子女的母親、生母、養(yǎng)母、繼母等主體。以我國憲法為例，其一，《憲法》第49條第1款規(guī)定：“婚姻、家庭、母親、兒童受國家保護(hù)。”在該表述中，“母親”與“婚姻”“家庭”“兒童”處于并列狀態(tài)。“母親”的外延界限不受同位置其他成分的束縛，其身份也并不以前述的婚姻關(guān)系作為基礎(chǔ)，非婚生育的母親權(quán)利同樣受到法律保護(hù)。其二，憲法概念具有包容性和開放性，法律的規(guī)定對于界定憲法中的概念具有一定參考價(jià)值。例如，在立法規(guī)定中，“母親”的內(nèi)涵包含“法律擬制的撫養(yǎng)關(guān)系而生成的特殊家庭身份”。如《民法典•婚姻家庭編》第1111條規(guī)定：“自收養(yǎng)關(guān)系成立之日起，養(yǎng)父母與養(yǎng)子女間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，適用本法關(guān)于父母子女關(guān)系的規(guī)定。”因此，憲法中“母親”應(yīng)該包含養(yǎng)母、繼母等主體。其三，現(xiàn)代法律意義上的“母親”概念是社會(huì)變遷與法律語言綜合發(fā)展的結(jié)果。法律語詞除了記載人類社會(huì)已經(jīng)存在的身體主體及不同主體之間的關(guān)系外，它本身還需要同社會(huì)發(fā)展產(chǎn)生一種互動(dòng)聯(lián)系。“母親”作為法律基本用語，其概念同樣受到社會(huì)變遷和領(lǐng)域語言發(fā)展的影響。“母親”概念的演變經(jīng)歷了“直系血緣關(guān)系”向“直系血緣關(guān)系和擬制血親關(guān)系”的發(fā)展。由此，憲法規(guī)范中的“母親”，不僅保留了日常生活用語的涵義，還因?yàn)樵诜审w系中的存在和運(yùn)用而具有了獨(dú)特的內(nèi)涵。綜上，母親是基于自然的血緣關(guān)系或法律擬制的撫養(yǎng)關(guān)系而形成的特殊身份主體。這一內(nèi)涵將自然血緣關(guān)系中的母親和擬制血親關(guān)系中的母親共同包括起來，并建構(gòu)起一個(gè)以“母親-子女關(guān)系”為中心的保障制度。
(二)男女平等原則下的體系性解讀
對“母親受國家保護(hù)”的內(nèi)涵解讀，還需要將其置于我國《憲法》第48條男女平等原則的整體框架中，將該原則的內(nèi)在要求融入其中，進(jìn)而維護(hù)憲法規(guī)范體系的連續(xù)性、一致性和融貫性。憲法對男女平等的要求絕非僅停留在形式層面上，而應(yīng)從實(shí)質(zhì)平等的角度予以解讀，尊重和維護(hù)兩性平等的尊嚴(yán)和權(quán)利，正視男女之間的實(shí)質(zhì)性差異，并反思多年來對其社會(huì)角色和分工的刻板印象，讓男女特別是女性都能擁有自主自愿的個(gè)性選擇和平等的機(jī)會(huì)，進(jìn)而最大限度地發(fā)揮其各自的優(yōu)勢和潛力，讓二者在人格、機(jī)會(huì)和基本權(quán)利實(shí)質(zhì)平等的基礎(chǔ)上各盡其能。一方面，要尊重人的主體性和人格尊嚴(yán)，保障每一個(gè)人能自由選擇和決定自己的行為和生活方式。人格平等是男女平等的基礎(chǔ)和邏輯起點(diǎn)。每一位社會(huì)成員，無論男女，只要具有同樣潛能就應(yīng)擁有同樣的發(fā)展機(jī)會(huì)和起點(diǎn)，并自由選擇和決定自己的行為與生活方式。另一方面，要承認(rèn)男女之間客觀存在的性別差異，對女性實(shí)行特殊照顧和公平補(bǔ)償。這種性別差異絕不是歧視女性的理由，而是對女性權(quán)利予以特殊保護(hù)的根據(jù)所在。例如，女性基于其生理特征而承擔(dān)了更多社會(huì)人口再生產(chǎn)的義務(wù)，應(yīng)該充分肯定生育的社會(huì)價(jià)值，根據(jù)其需要以具體形式的補(bǔ)償和責(zé)任分擔(dān)作為補(bǔ)充，尋求實(shí)現(xiàn)男女平等的現(xiàn)實(shí)道路與合理平衡。
第一，女性并不因?yàn)槟赣H角色的承擔(dān)而喪失其主體性和人格尊嚴(yán)?，F(xiàn)代社會(huì)強(qiáng)調(diào)人的主體性，其目的在于實(shí)現(xiàn)每一個(gè)體的自身價(jià)值和全面發(fā)展。女性與男性一樣擁有平等發(fā)展的機(jī)會(huì)和從事各種職業(yè)、扮演各種社會(huì)角色的可能性。某種程度上，新生命誕生于母腹，撫養(yǎng)就被自然而然界定為女性的本能，成為母親形象的重要特征，導(dǎo)致母親成為對所有女性的社會(huì)性別期待。公眾也基于傳統(tǒng)性別分工把生育和撫養(yǎng)孩子完全與女性等同起來，形成了“生育就是女性的事”這一刻板印象。生育和撫養(yǎng)勞動(dòng)被認(rèn)為是一種從屬性的能力低下的工作，進(jìn)而導(dǎo)致女性淪為家庭的從屬者。這無疑使母親成為女性的角色負(fù)擔(dān)和身份枷鎖。任何固定不變或者強(qiáng)制性的角色模式都將限制女性權(quán)利的實(shí)現(xiàn)，使其喪失獨(dú)立的人格主體性，抑制女性的自由與發(fā)展。
第二，女性的生育和撫養(yǎng)勞動(dòng)具有深刻的社會(huì)價(jià)值，其公共性不容忽視。人口再生產(chǎn)活動(dòng)對于人類延續(xù)和社會(huì)福祉具有重大意義。生育和撫養(yǎng)勞動(dòng)不僅是對孩子和家庭的投資，更是為社會(huì)發(fā)展提供源源不竭的動(dòng)力，因?yàn)樯鐣?huì)將從這些未來的國家棟梁、潛在的雇員和納稅人中受益。也正因如此，我國會(huì)將對母親的保護(hù)提升至根本法的高度予以規(guī)定。在現(xiàn)實(shí)中，女性是生育的主體，還是育兒和照顧責(zé)任的主要承擔(dān)者，承擔(dān)了巨大的身體健康成本和自我發(fā)展的機(jī)會(huì)成本，為家庭和全社會(huì)作出了重大的貢獻(xiàn)甚至是犧牲。但她們的付出被認(rèn)為是理所應(yīng)當(dāng)，并且僅限于家庭這一私人領(lǐng)域，無法兌換成貨幣價(jià)值，陷入“收入陷阱”、職業(yè)發(fā)展“天花板”等“母職懲罰”中。生育一直以來都被認(rèn)為是家庭的私事，被排除在公共領(lǐng)域之外。但是，“人類再生產(chǎn)與物質(zhì)生產(chǎn)一道共同構(gòu)成了完整的社會(huì)生產(chǎn)過程”。生育是社會(huì)事務(wù)，是社會(huì)行為，事關(guān)人口和經(jīng)濟(jì)社會(huì)的可持續(xù)發(fā)展，需要充分承認(rèn)生育和撫養(yǎng)行為的社會(huì)價(jià)值，形成國家、社會(huì)、家庭等多方協(xié)同的體系。女性的權(quán)益保障也必須被納入國家法律和政策的公共框架之中，進(jìn)而實(shí)現(xiàn)男女平等在公私領(lǐng)域的同步發(fā)展。
第三，當(dāng)代“全能母親”的困境亟待回應(yīng)和解決。當(dāng)代社會(huì)，女性逐步走出家庭參與公共生活。她們的個(gè)人能力和價(jià)值在家庭和社會(huì)得到雙重體現(xiàn)的同時(shí)，也在家庭和職場之間陷入兩難困境。莎妮•奧加德教授(Shani Orgad)曾在《回歸家庭：家庭、事業(yè)和難以實(shí)現(xiàn)的平等》一書中，勾勒出母親形象演變的歷史脈絡(luò)：20世紀(jì)50、60年代，社會(huì)的結(jié)構(gòu)性力量將婦女推入廚房，使她們放棄自己的事業(yè)和夢想，成為“俘虜式妻子”；20世紀(jì)80、90年代，發(fā)達(dá)國家將“工作與生活相平衡”作為政策話語的重心，要求婦女將追求事業(yè)成功和照顧家庭相結(jié)合，“超級(jí)媽媽”即事業(yè)型的母親風(fēng)格邁入公眾視野；到了世紀(jì)之交，在自信文化和新自由主義女性主義話語中，女性看似“擁有選擇一切”的個(gè)人選擇自由，但工作和家庭的激烈沖突以及女性在其中的努力和掙扎卻被隱沒了。國家一方面強(qiáng)調(diào)女性在經(jīng)濟(jì)發(fā)展中的重要性，另一方面又根據(jù)性別差異論將子女照護(hù)的責(zé)任劃給母親。這種“全能母親”的形象符合國家發(fā)展的需求，但卻掩蓋了女性在雙重負(fù)擔(dān)下的困難掙扎。從擺脫家庭到發(fā)揮“半邊天”的作用，從“全職媽媽”到“職場母親”的演變軌跡，女性都沒有擺脫照顧家庭的“后顧之憂”，所要承擔(dān)的照料撫育任務(wù)并未減少，變成需要兼顧家庭和職場的“全能媽媽”，而母親的身心感受及其權(quán)益保障所面臨的困境卻被忽視。因此，在“三孩”政策之下，男女平等的現(xiàn)實(shí)需求是采取積極的手段和方式平衡女性勞動(dòng)者在家庭與職場之間的緊張關(guān)系，關(guān)注母親在“工作-家庭”沖突困境中的身心健康，并獲得有尊嚴(yán)的生活，鼓勵(lì)男女兩性共同承擔(dān)撫育責(zé)任，實(shí)現(xiàn)在家庭領(lǐng)域權(quán)利與義務(wù)分配的男女平等。
三、“三孩”政策背景下女性的權(quán)利體系和特點(diǎn)
對于特定主體權(quán)利的研究并不局限于某一單項(xiàng)權(quán)利類型，而是著眼于該主體應(yīng)享有的一系列權(quán)利的集合。女性權(quán)利具有綜合性，既包括女性的一般權(quán)利，也包括國家基于其母親身份給予的特別保護(hù)。因此，女性權(quán)利并非僅限定于法教義學(xué)上的某項(xiàng)具體權(quán)利，而是表征該主體基于其身份享有的多種權(quán)利所構(gòu)成的權(quán)利束。這是一個(gè)綜合性的內(nèi)容體系，代表著一系列不同類型的權(quán)利，既包含整體視野下的集體重疊共識(shí)，也包含對于個(gè)體的多元價(jià)值尊重。其綜合性以及體系性的面向相對于各項(xiàng)具體權(quán)利而言，所體現(xiàn)出的是在新時(shí)代背景下對于人權(quán)更加全面的認(rèn)同和保護(hù)。
(一)女性權(quán)利的內(nèi)容體系
就女性的權(quán)利而言，有學(xué)者從政治權(quán)利、健康權(quán)、文化教育權(quán)、勞動(dòng)就業(yè)權(quán)、社會(huì)保障權(quán)、人身權(quán)、婚姻家庭權(quán)等角度進(jìn)行概括。有學(xué)者認(rèn)為，如果將對女性身體健康的關(guān)注分為平時(shí)保護(hù)、經(jīng)期保護(hù)、孕期保護(hù)、產(chǎn)期保護(hù)、哺乳期保護(hù)和更年期保護(hù)等六個(gè)時(shí)段，那么對于生育這一直接使女性擁有母親身份的行為應(yīng)該包括孕期保護(hù)、產(chǎn)期保護(hù)、哺乳期保護(hù)。還有學(xué)者認(rèn)為法律給予母親的特別保護(hù)應(yīng)該包括女性在法定期間內(nèi)所享有的產(chǎn)假權(quán)以及不能出勤期間仍然享有請領(lǐng)工資、津貼、醫(yī)療給付、安全工作權(quán)(例如職位調(diào)整與夜間工作問題)以及平等工作權(quán)等保障面向。
結(jié)合上述既有研究成果和當(dāng)下社會(huì)發(fā)展的新問題，“三孩”政策背景下應(yīng)重點(diǎn)關(guān)注對女性生育權(quán)、健康權(quán)、工作權(quán)和家庭領(lǐng)域平等權(quán)的保障。主要考慮在于：其一，生育一般是女性成為母親的主要途徑和初始階段。生育包括懷孕分娩，也包括階段性的撫育。女性生育權(quán)保障是促進(jìn)人口生育政策具體落實(shí)的基礎(chǔ)。其二，生育行為對女性的身心健康會(huì)造成極大影響甚至危害，因此對其身體健康權(quán)的關(guān)注理應(yīng)成為重點(diǎn)。其三，女性勞動(dòng)參與率不斷提高，但其生理特征以及照顧兒童、老人等家庭傳統(tǒng)分工使她們在就業(yè)市場上遭遇不利對待，比如懷孕求職被拒、拒絕女性請假、升職空間縮減甚至被解雇等“母職懲罰”現(xiàn)象大量存在。這些職場遭遇使得對女性工作權(quán)的關(guān)注和保障極具現(xiàn)實(shí)意義。其四，女性在家庭領(lǐng)域的平等權(quán)保障同樣值得關(guān)注。由于性別刻板印象的存在，女性尤其是即將或者已經(jīng)成為母親的女性比男性更容易中斷工作或者辭職回歸家庭，承擔(dān)家務(wù)勞動(dòng)和照顧子女的責(zé)任，但這些回歸家庭的女性所承擔(dān)的無酬家務(wù)照料勞動(dòng)價(jià)值在現(xiàn)實(shí)生活中被嚴(yán)重低估。導(dǎo)致該問題的原因之一在于性別工作差距所帶來的機(jī)會(huì)成本差別，而這又加劇了性別不平等的惡性循環(huán)，即男性與女性不同的勞動(dòng)力市場工資和機(jī)會(huì)影響了夫妻之間對于誰該回歸家庭承擔(dān)照料責(zé)任的決定，這又增加了男女之間的工作差距。“三孩”政策的推進(jìn)，使得該矛盾在現(xiàn)實(shí)生活中更加突出。
1.生育權(quán)：是否成為母親的自主決定
生育權(quán)是公民的基本權(quán)利。生育行為是女性擁有母親這一身份的重要路徑之一。女性主體意識(shí)反映在生育中，則主要涉及女性生育的自主性，是女性對于是否成為母親的決定權(quán)，包括女性可以自主決定生育與否、生育的時(shí)間以及生育的數(shù)量等。從宏觀來看，生育權(quán)保障是人口再生產(chǎn)的前提，影響國家的人口結(jié)構(gòu)、人口質(zhì)量以及勞動(dòng)力市場的健康發(fā)展；從微觀來看，生育權(quán)的重要性更多體現(xiàn)在生育行為對個(gè)體帶來獨(dú)特生命觀的實(shí)現(xiàn)，以及伴隨其中的不利益。生育帶來血脈延續(xù)的精神利益，為人父母的重要方面是見證一個(gè)承載自己遺傳特征的生命體誕生、成長、發(fā)展，并在其生長過程中看到自己，這是父母身份中最有意義的內(nèi)容之一。但是，生育在身體、物質(zhì)和精神方面給女性帶來的麻煩、痛苦甚至是危險(xiǎn)同樣不可忽視，從某種程度上說，生育是女性的“自我犧牲”。因此，生育權(quán)關(guān)系著個(gè)體的基本生存和發(fā)展，其背后是人的尊嚴(yán)與自治。
在“三孩”政策的推進(jìn)中，女性生育權(quán)的行使受制于多種社會(huì)輿論、文化傳統(tǒng)和政策缺陷的影響。一方面，根深蒂固的男權(quán)文化和傳統(tǒng)的性別文化仍然在以各種方式產(chǎn)生影響，壓抑著女性的生育主體意識(shí)，表現(xiàn)為生育自由與國家政策、家庭內(nèi)部成員生育決策間的博弈。中國女性在祖輩父輩“多子多福”、傳宗接代的思想，以及國家和社會(huì)鼓勵(lì)生育的輿論環(huán)境中往往被動(dòng)接受母職角色安排。另一方面，即便具有生育意愿的女性，面對職場壓力和工作與生養(yǎng)的沖突，也會(huì)選擇性逃避。由于現(xiàn)實(shí)生活中母親往往承擔(dān)著比父親更多的撫育和照料責(zé)任，而國家各項(xiàng)鼓勵(lì)生育的政策要落地實(shí)施還需要一定時(shí)間和過程，這就導(dǎo)致生育權(quán)的實(shí)現(xiàn)在短期內(nèi)面臨隱形限制和障礙。不能否認(rèn)個(gè)人生育行為與國家人口政策和經(jīng)濟(jì)社會(huì)發(fā)展的密切關(guān)聯(lián)，國家基于公共利益對生育進(jìn)行適度調(diào)節(jié)也具有其正當(dāng)性和現(xiàn)實(shí)必要性。是否生育和生育多少不再被僅僅認(rèn)為是個(gè)人私事和人的本能需求，更是人的社會(huì)責(zé)任。只是這樣的社會(huì)責(zé)任不能被強(qiáng)制要求承擔(dān)。“生育決策是屬于家庭的天賦人權(quán)，生育的保護(hù)是家庭可以享受的法賦人權(quán)，也是國家和政府應(yīng)該承擔(dān)的福利責(zé)任。”換言之，對于生育行為應(yīng)該采取鼓勵(lì)性甚至獎(jiǎng)勵(lì)性的措施，而非以強(qiáng)制多生和懲罰少生，避免生育政策重蹈工具理性和干預(yù)主義的覆轍。
2.健康權(quán)：對女性身心的一體關(guān)愛
現(xiàn)代法治和權(quán)利話語意義上的健康權(quán)出現(xiàn)于20世紀(jì)40年代中期，以《世界衛(wèi)生組織憲章》的序言和《世界人權(quán)宣言》第25條為標(biāo)志。根據(jù)世界衛(wèi)生組織對于健康的定義，健康不僅為疾病或者羸弱之消除，而系體格、精神與社會(huì)之完全健康狀態(tài)。這說明健康與否不限于生理機(jī)能是否能正常運(yùn)轉(zhuǎn)，還應(yīng)該包括精神和心理層面的狀態(tài)，是個(gè)人客觀體質(zhì)和主觀感受的結(jié)合，貫穿生命的整體發(fā)展過程。作為基本權(quán)利的健康權(quán)，其功能體系包含健康平等權(quán)、健康隱私權(quán)、與健康有關(guān)的程序參與權(quán)以及非歧視原則，其受益權(quán)功能指向疾病預(yù)防、治療和控制的權(quán)利，基本藥物的獲得，婦幼保健和生殖保健等基本醫(yī)療服務(wù)等。相應(yīng)的國家義務(wù)則是要建立基本的健康保障制度，如提供健康保護(hù)系統(tǒng)和健康教育、開設(shè)公立醫(yī)院和建立醫(yī)療制度等內(nèi)容。針對女性的健康權(quán)，《經(jīng)濟(jì)、社會(huì)和文化權(quán)利國際公約》第10條明確規(guī)定：“對母親，在產(chǎn)前和產(chǎn)后的合理期間，應(yīng)給予特別保護(hù)。”《消除對婦女一切形式歧視公約》(以下簡稱《消歧公約》)第12條要求各締約國應(yīng)采取一切措施保證女性在男女平等的基礎(chǔ)上取得各種保健服務(wù)，包括有關(guān)計(jì)劃生育的保健服務(wù)，為女性提供有關(guān)懷孕、分娩和產(chǎn)后期間的適當(dāng)服務(wù)，保證女性在懷孕和哺乳期間得到充分營養(yǎng)。國際人權(quán)公約對女性的生育健康，預(yù)防、治療和控制疾病、享受衛(wèi)生設(shè)施、貨物或者服務(wù)等方面給予了重點(diǎn)關(guān)注。
在“三孩”政策的背景下，對女性健康權(quán)的關(guān)注尤為必要。一是生育行為本身的危險(xiǎn)性。生育健康關(guān)系到女性的一生，無論是懷孕還是生產(chǎn)行為本身，都存在給女性帶來身體疾病的可能性。尤其是曾經(jīng)提倡“晚婚晚育”而如今又推行“三孩”政策，導(dǎo)致很多女性在生二胎或者三胎的時(shí)候已達(dá)35歲甚至以上的高齡。這個(gè)年齡通常被看作是多種不良妊娠后果出現(xiàn)概率大幅升高的分水嶺。高齡產(chǎn)婦將會(huì)面臨更多生育風(fēng)險(xiǎn)，如自發(fā)性流產(chǎn)、妊娠期高血壓、染色體畸變等。二是因?yàn)楫a(chǎn)后抑郁或者哺育嬰幼兒導(dǎo)致的心理問題。生育和撫育是一個(gè)長期的高負(fù)荷過程，包括孕育、分娩、撫育、教養(yǎng)等各個(gè)環(huán)節(jié)。這一過程必然會(huì)給女性帶來很大的精神壓力。母親的心理健康問題很大程度上來自情感溝通與交流不足，一旦這種交流缺失，就容易產(chǎn)生孤獨(dú)、寂寞甚至凄涼的感受。三是母親的健康狀況與嬰幼兒的健康密不可分。母親與嬰孩是一個(gè)利益共同體和聯(lián)合權(quán)利主體。生育不僅是創(chuàng)造新生命，還要將新生命培育為健康的勞動(dòng)力，才算完成人自身的生產(chǎn)。母親要在健康的身體條件和安全的環(huán)境中，才能更大概率孕育健康的嬰兒。因此，對于女性健康權(quán)的保障不僅需要提供一般的健康服務(wù)，還要考慮其因其生理和心理特征所產(chǎn)生的特殊需求。因此，應(yīng)高度關(guān)注女性健康權(quán)，從個(gè)體關(guān)注、知識(shí)普及和指導(dǎo)、情緒疏通等方面多管齊下，形成全面的母嬰健康照護(hù)體系和服務(wù)網(wǎng)絡(luò)，為廣大女性提供全周期全方位的健康服務(wù)。
3.工作權(quán)：突破職場的“隱形”歧視
多數(shù)人生存資源的獲得與生活質(zhì)量的提升都與工作密不可分。工作給個(gè)人帶來經(jīng)濟(jì)上的收益，是個(gè)人建立與他人關(guān)系網(wǎng)絡(luò)，融入社會(huì)的重要途徑，也是實(shí)現(xiàn)自我價(jià)值的重要方式。聯(lián)合國經(jīng)濟(jì)、社會(huì)和文化權(quán)利委員會(huì)在第18號(hào)一般性意見中指出：“工作權(quán)對于實(shí)現(xiàn)其他人權(quán)至關(guān)重要，并構(gòu)成人的尊嚴(yán)的不可侵害、固有的一部分。每個(gè)人都有工作的權(quán)利，使其生活得有尊嚴(yán)。”工作權(quán)屬于社會(huì)經(jīng)濟(jì)權(quán)利，體現(xiàn)出受益權(quán)的積極面向，需要得到來自國家和社會(huì)的尊重和保護(hù)。工作權(quán)的內(nèi)涵主要包括自主就業(yè)權(quán)、公平報(bào)酬權(quán)、勞動(dòng)保護(hù)權(quán)和不受歧視權(quán)等四個(gè)方面。在工作權(quán)領(lǐng)域，女性所需要的糾偏保護(hù)主要涉及就業(yè)機(jī)會(huì)、職業(yè)發(fā)展、薪酬待遇平等、生育保護(hù)、為女性平衡工作和家庭責(zé)任提供支持、預(yù)防和制止職場暴力和性騷擾等方面的內(nèi)容?！断绻s》第11條明確保護(hù)女性工作權(quán)，要求各締約國消除在就業(yè)方面對女性的歧視，保證女性享有相同的就業(yè)機(jī)會(huì)，享受自由選擇職業(yè)、晉升、福利、接受培訓(xùn)的權(quán)利，享有健康和安全保障，禁止基于婚姻狀況、懷孕和生育的歧視。國際勞工組織(ILO)1990年的《夜間工作公約》(第171號(hào))規(guī)定了保護(hù)孕婦免于夜間工作的問題，女性在生育前后的16周或者醫(yī)療診斷書要求的必要時(shí)間內(nèi)，轉(zhuǎn)為日間工作。2000年的《保護(hù)生育公約》(第183號(hào))對生育保護(hù)問題做了規(guī)定，例如產(chǎn)假期間的現(xiàn)金和醫(yī)藥津貼等內(nèi)容。上述規(guī)定對于保護(hù)女性免于過重勞動(dòng)和實(shí)現(xiàn)男女在實(shí)質(zhì)意義上的平等目標(biāo)具有重要意義。
由于平等理念逐漸普及和法律規(guī)定明文禁止，顯性的就業(yè)歧視在勞動(dòng)力市場中已不多見，代之以隱性的形式存在。在當(dāng)前的就業(yè)市場中，女性在求職和后續(xù)的職業(yè)發(fā)展中本就處于弱勢地位，已然未能與男性站在同一起跑線上，而“三孩”政策可能會(huì)使上述狀況“雪上加霜”，讓女性勞動(dòng)者的工作權(quán)保障面臨更大挑戰(zhàn)，主要表現(xiàn)在入職和晉升等方面。其一，對入職的影響。雇主基于性別刻板印象認(rèn)為多數(shù)女性的精力會(huì)被生育和養(yǎng)育孩子等家庭瑣事所牽扯。因此，“女性的整體競爭力弱，易被排擠到低層次、低職位、低報(bào)酬的工作中去”。一些單位不愿意接收女性，通過有關(guān)針對女性的限制性條件，提高女性的入職門檻，進(jìn)而造成拒絕女性入職的實(shí)際效果。其二，對晉升的影響。女性的最佳生育年齡也是其職業(yè)發(fā)展的關(guān)鍵時(shí)期。女性可能因?yàn)樯e(cuò)過職業(yè)升遷的機(jī)會(huì)，也可能因?yàn)樽非舐殬I(yè)發(fā)展而失去再生育的可能。多地的生育政策強(qiáng)化了對女性的生育保護(hù)，要求用人單位不得因懷孕而解雇、降薪、降職，并延長了產(chǎn)假、生育假等，但延長的假期卻給用人單位帶來高額的用工成本和潛在壓力，導(dǎo)致用人單位面對同等競爭條件的男性和女性時(shí)，會(huì)將晉升的天平向男性傾斜。此外，職位的升遷還關(guān)系到收入水平的提高、政治地位的獲得與提升、退休之后各方面的保障等。當(dāng)然，“三孩”政策給女性就業(yè)帶來的負(fù)面影響、潛在的影響機(jī)制和影響路徑還需進(jìn)一步明確，但嚴(yán)峻的就業(yè)形勢加上越來越嚴(yán)重的就業(yè)歧視，確實(shí)給女性就業(yè)帶來現(xiàn)實(shí)壓力。這些壓力如果得不到社會(huì)的分擔(dān)，沒有配套法律和政策支持使之釋放，必然使女性的工作權(quán)保障面臨更大挑戰(zhàn)。需要從整體上協(xié)調(diào)個(gè)人、家庭、用人單位和國家的利益，依法保護(hù)女性的平等就業(yè)權(quán)，又不過多增加用人單位的成本和負(fù)擔(dān)，進(jìn)而實(shí)現(xiàn)二者之間的利益平衡。
4.家庭領(lǐng)域的平等權(quán)：家務(wù)勞動(dòng)與育兒責(zé)任的平等分擔(dān)
我國《憲法》第48條第1款明確列舉了女性權(quán)利保護(hù)的幾種類型，包括政治權(quán)利、經(jīng)濟(jì)權(quán)利、文化教育權(quán)利、社會(huì)生活以及家庭生活中的平等權(quán)，并且專門強(qiáng)調(diào)了在家庭環(huán)境中也要堅(jiān)持男女平等。中國古代家族中，由于父權(quán)思想和社會(huì)性別體制影響，丈夫集夫權(quán)、父權(quán)和家長權(quán)于一身，夫?yàn)樽痖L，妻為卑下，使得父親的家庭地位遠(yuǎn)遠(yuǎn)高于母親，男性擁有對家庭事務(wù)的絕對控制權(quán)和崇高的家庭地位。現(xiàn)代男女平等的觀念體現(xiàn)在家庭領(lǐng)域，要求夫妻享有同等的權(quán)利，承擔(dān)相同的義務(wù)，互愛互敬、和睦團(tuán)結(jié)。父親和母親對子女平等地履行教育撫養(yǎng)義務(wù)，成年子女在履行贍養(yǎng)扶助義務(wù)時(shí)也需要平等對待其父親和母親。女性是作為獨(dú)立的權(quán)利主體而非男性的身份依附才獲得相應(yīng)的地位和待遇。《消歧公約》第5條要求各締約國要改變男女的社會(huì)和文化行為模式，消除基于男女定型任務(wù)的偏見，保證教養(yǎng)子女是父母的共同責(zé)任；第16條要求各締約國消除在家庭關(guān)系上對女性的歧視，在有關(guān)子女的事務(wù)上，父母具有相同的權(quán)利和義務(wù)。換言之，需要破除“男主外、女主內(nèi)”的傳統(tǒng)分工，平等分配家庭照料責(zé)任，消除女性作為天然撫育者和照料者的固有形象，避免女性成為男性決策的執(zhí)行者或者被動(dòng)的接受者。
基于根深蒂固的傳統(tǒng)家庭分工模式，現(xiàn)實(shí)中的女性仍然是家務(wù)勞動(dòng)的主要承擔(dān)者。“三孩”政策會(huì)進(jìn)一步加劇這種現(xiàn)象，迫使更多女性回歸家庭，強(qiáng)化家庭內(nèi)部等級(jí)化的性別分工。一方面，在家庭照料和子女撫育的實(shí)踐中，男性角色嚴(yán)重缺失。父權(quán)制通過一整套話語體系讓兩性的分工結(jié)構(gòu)固化，通過規(guī)范母職給女性設(shè)置了重重標(biāo)準(zhǔn)。另一方面，女性從事的家務(wù)勞動(dòng)往往被認(rèn)為對社會(huì)的貢獻(xiàn)小于男性，因而得到更少的經(jīng)濟(jì)回報(bào)。這樣的認(rèn)知導(dǎo)致母親對家庭經(jīng)濟(jì)收入的貢獻(xiàn)被低估，影響其在家庭中的話語權(quán)，在離婚、財(cái)產(chǎn)分配方面處于弱勢。在家務(wù)勞動(dòng)尚未實(shí)現(xiàn)社會(huì)化的現(xiàn)實(shí)基礎(chǔ)上，實(shí)現(xiàn)“雙親育兒”，改變男性在照料領(lǐng)域的沉默狀態(tài)，肯定家務(wù)勞動(dòng)的社會(huì)價(jià)值，保障女性享有真正平等的家庭事務(wù)決定權(quán)和管理權(quán)，具有迫切的現(xiàn)實(shí)必要性。特別是鼓勵(lì)生育三孩的背景下，減少家務(wù)勞動(dòng)對女性發(fā)展的束縛，為女性在社會(huì)領(lǐng)域和家庭領(lǐng)域發(fā)揮作用提供保障，需要更精細(xì)化的制度設(shè)計(jì)。這意味著要通過制定家庭友好型的照料政策，來平衡有酬工作和家庭照顧責(zé)任的兩難困境，推動(dòng)家庭發(fā)展的能力建設(shè)，也需要突破傳統(tǒng)的刻板性別定型，塑造多元化的社會(huì)性別文化，釋放僅女性獨(dú)自承擔(dān)家庭照料的壓力。
(二)女性權(quán)利的多重特點(diǎn)
1.女性所享有的權(quán)利具有復(fù)合性
學(xué)者有言，現(xiàn)代憲法規(guī)定了兩種人的形象，首先是“普遍的、平等的、自由的人”，其次是“處于弱勢而需要幫助的人”。前者作為底色和背景，強(qiáng)調(diào)自由人權(quán)，與近代憲法的精神一脈相承；后者被賦予新的醒目的地位，強(qiáng)調(diào)社會(huì)福利，是現(xiàn)代福利國家的理論與實(shí)踐在憲法文本中的體現(xiàn)，二者共同構(gòu)成了現(xiàn)代憲法文本中復(fù)合型的人的形象。女性的身份是雙重的，除了具備作為與男性同質(zhì)的“人”應(yīng)有的權(quán)利賦予，還需要有與男性異質(zhì)的“女性”自我發(fā)展的特殊保障。女性首先是普遍的、平等的、自由的人，享有獨(dú)立的法律地位和憲法中所規(guī)定的公民應(yīng)享有的基本權(quán)利。即便是承擔(dān)了母職責(zé)任的女性，也享有與男性同樣的權(quán)利。同時(shí)，由于女性在生理?xiàng)l件上的特殊性，以及承擔(dān)的生育任務(wù)，其特殊利益應(yīng)該得到照顧，進(jìn)而需要得到國家的特別保護(hù)?；诙嘀刂黧w身份的復(fù)合，女性的權(quán)利體系呈現(xiàn)出多種權(quán)利結(jié)構(gòu)的復(fù)合形態(tài)。
2.女性所享有的權(quán)利具有身份性
一般而言，作為現(xiàn)代法律規(guī)范意義上的身份權(quán)，是指民事主體基于特定的身份關(guān)系產(chǎn)生并由其專屬享有、以其所體現(xiàn)的身份利益為客體，為維護(hù)該種關(guān)系所必需的權(quán)利。換言之，是某一主體基于婚姻、出生、血緣、法律擬制等形成家族親屬關(guān)系中的特定身份而在法律上所享有的權(quán)利。因此，不是權(quán)利構(gòu)成身份，而是身份附著權(quán)利?，F(xiàn)代法治理念中的身份權(quán)，以人格平等以及人的自由和尊嚴(yán)確立為前提。人的解放來自于身份的解放，對人的保護(hù)源于對其人格的保護(hù)。梅因提出的“從身份到契約”的公式，其發(fā)展脈絡(luò)是從不平等身份到平等身份的確立，從“身份”決定“人格”，到現(xiàn)代社會(huì)“人格”與“身份”并存。人身支配關(guān)系已經(jīng)消滅，取而代之的是平等、獨(dú)立的身份倫理。要以尊重主體個(gè)人的獨(dú)立人格為原則，破除身份關(guān)系對人身的支配，用現(xiàn)代平等、人格獨(dú)立、相互尊重的家庭倫理代替過去的尊卑等級(jí)倫理，尤其關(guān)注家庭關(guān)系中特定成員的權(quán)益。保護(hù)家庭特定成員的目標(biāo)指向也是促進(jìn)家人的互助相扶、家庭的和諧穩(wěn)定。法律體系中身份權(quán)的意義在于通過不同的法律關(guān)系來確認(rèn)權(quán)利，規(guī)范主體的行為、協(xié)調(diào)主體的立意，進(jìn)而實(shí)現(xiàn)社會(huì)關(guān)系中各種利益的均衡，形成穩(wěn)定的社會(huì)秩序。從最廣泛的意義上來說，母親這一身份包括了該主體在一定場域中的法律關(guān)系地位，以及相應(yīng)的權(quán)利、義務(wù)和責(zé)任。女性首先是獨(dú)立個(gè)體的人，享有獨(dú)立的人格權(quán)，同時(shí)也是具有特殊身份的人，享有基于身份所形成的相關(guān)合法權(quán)益。身份不是封閉、固化的地位標(biāo)志，而是一種流動(dòng)、開放的自主選擇?，F(xiàn)代法治尊重并保障女性自主選擇其身份，也從規(guī)范和保障的角度，對擁有該身份者賦予權(quán)利，并課以義務(wù)。
3.女性的權(quán)利體系具有面向未來的開放性
基本權(quán)利并非具有固定不變的內(nèi)涵，而只是一種相對確定、可以通過社會(huì)溝通和商談改變的價(jià)值共識(shí)。基于人類認(rèn)知能力的有限性、現(xiàn)實(shí)生活的復(fù)雜性和多變性，權(quán)利的結(jié)構(gòu)類型和具體內(nèi)容也需要適應(yīng)社會(huì)的變遷和發(fā)展，進(jìn)而將規(guī)范的變動(dòng)置于現(xiàn)實(shí)世界動(dòng)態(tài)的溝通和變動(dòng)之中。女性的各項(xiàng)權(quán)利形成了各有其獨(dú)立內(nèi)涵、但又彼此關(guān)聯(lián)和意義交叉的規(guī)范體系，其價(jià)值基礎(chǔ)最終指向人的尊嚴(yán)的維護(hù)。隨著民眾婚姻家庭觀念的變化，生物科技發(fā)展對傳統(tǒng)生活方式帶來的沖擊，婚姻家庭領(lǐng)域的多元化成為普遍趨勢，也給母親權(quán)利保障帶來新的命題。例如：如何落實(shí)單身女性的生育權(quán)保障，使其能夠獲得母親身份？在代孕已出現(xiàn)并漸普遍的情況下，出現(xiàn)了“基因母親”(卵子提供者)、“孕生母親”(子宮提供者)、“養(yǎng)育母親”(實(shí)際撫養(yǎng)者)各異的現(xiàn)象，如何界定這些主體的“母親”身份以及界分這些“母親”的權(quán)利？這些新現(xiàn)象對傳統(tǒng)的母親概念帶來沖擊，也必然會(huì)帶來女性權(quán)利的新類型，和既有權(quán)利類型在主體、客體和內(nèi)容等方面的新樣態(tài)。因此，對母親概念的認(rèn)知，對女性權(quán)利的界定都要適度保持其開放性，以保持該體系持續(xù)的生命力和回應(yīng)社會(huì)變遷的能力。
四、“三孩”政策背景下女性權(quán)利保護(hù)的國家義務(wù)
對權(quán)利體系的研究，不能止步于其構(gòu)成和內(nèi)容證成，還應(yīng)該按照權(quán)利類型或者性質(zhì)進(jìn)行相應(yīng)的保障機(jī)制建構(gòu)。在傳統(tǒng)社會(huì)，女性對自身健康負(fù)責(zé)，或者發(fā)揮家庭的功能，依靠家庭內(nèi)部成員之間的互助實(shí)現(xiàn)個(gè)體的健康維護(hù)和自身發(fā)展。只有當(dāng)女性的人身安全、人格尊嚴(yán)、身體健康受到來自其他家庭成員或外部成員的威脅或損害，國家法律才會(huì)介入和救濟(jì)。換言之，“國家只是在消極地在最低道德標(biāo)準(zhǔn)的范圍內(nèi)為私人提供給最后的救濟(jì)手段”。近代以來，隨著社會(huì)化大生產(chǎn)和工業(yè)化的展開，各國開始以政府給付的形式給家庭提供醫(yī)療服務(wù)，直接針對生育行為發(fā)放現(xiàn)金津貼，采取提供社會(huì)化照料服務(wù)，對家庭施以特別關(guān)照。“人權(quán)方法最重要的影響就是讓政府負(fù)責(zé)”。對于女性權(quán)利的保護(hù)，更重要的在于從國家義務(wù)和責(zé)任的角度分析其權(quán)利實(shí)現(xiàn)的方式和具體路徑。國家有義務(wù)最大化實(shí)現(xiàn)人的尊嚴(yán)和基本權(quán)利的保障，通過規(guī)范和整合公權(quán)力的各種作用方式，在各項(xiàng)工具的綜合運(yùn)用和相互協(xié)調(diào)之下提升權(quán)利保護(hù)的實(shí)效性。“女性權(quán)利-國家義務(wù)”則是“基本權(quán)利-國家義務(wù)”體系在該主體權(quán)利保護(hù)領(lǐng)域的運(yùn)用。
(一)充分尊重義務(wù)
基本權(quán)利最原始的核心功能即為防御權(quán)，即公民對抗國家不當(dāng)干預(yù)其自由和權(quán)利的功能。防御權(quán)功能相對應(yīng)的國家義務(wù)是“不作為義務(wù)”或者“消極義務(wù)”，要求國家最大限度尊重公民權(quán)利和自由，其角色主要是尊重私人生活的安寧，厘清國家權(quán)力與個(gè)人自由的邊界，讓個(gè)人安然獨(dú)處并對個(gè)人事務(wù)作出自主選擇。其一，在生育方面，越來越多的女性主張對自己身體的掌控權(quán)和更多的生育自主權(quán)。國家不得干預(yù)女性對生育的自主決定，對人口結(jié)構(gòu)的調(diào)整應(yīng)依靠正方向的政策引導(dǎo)和激勵(lì)措施，而非負(fù)方向的強(qiáng)制性措施，應(yīng)為女性在育兒與就業(yè)之間創(chuàng)造更多“選擇自由”，尊重女性基于其家庭環(huán)境和現(xiàn)實(shí)狀況對子女開展教育活動(dòng)的自主選擇權(quán)，允許母親根據(jù)具體情況自行處理其家庭內(nèi)部的教育事宜。其二，在公共衛(wèi)生服務(wù)方面，國家不得對女性的身心健康狀況和需要采取歧視性的做法，剝奪或者限制女性得到預(yù)防、治療和減輕痛苦的衛(wèi)生服務(wù)的平等機(jī)會(huì)，不應(yīng)限制女性獲得保持健康的途徑和參與衛(wèi)生健康領(lǐng)域的決策機(jī)會(huì)和資源。其三，在就業(yè)方面，國家不得因?yàn)閼言?、生育、喂養(yǎng)、履行家長責(zé)任等行為而對女性的職業(yè)選擇和職業(yè)實(shí)現(xiàn)采取歧視性措施，或限制她們充分參與社會(huì)活動(dòng)或者進(jìn)入勞動(dòng)力市場的機(jī)會(huì)。其四，在家庭領(lǐng)域，不得忽視或低估女性承擔(dān)的家庭勞動(dòng)的社會(huì)價(jià)值和經(jīng)濟(jì)價(jià)值；不得從法律角度格式化處理男女兩性分工模式，進(jìn)而放任家庭內(nèi)部不平等的權(quán)力關(guān)系而實(shí)行不平等分工和義務(wù)分配，限制女性爭取時(shí)間和發(fā)展必需技能以參與更廣泛的公共決策。
(二)積極促進(jìn)義務(wù)
為全面保障女性權(quán)利的實(shí)現(xiàn)，國家應(yīng)采取包括物質(zhì)性給付、制度性保障、組織設(shè)立和運(yùn)行等在內(nèi)的系列措施。其一，物質(zhì)性給付。國家支持的直觀衡量標(biāo)準(zhǔn)即是否有相應(yīng)政策為家庭提供經(jīng)濟(jì)支持。女性的生產(chǎn)性工作為國民經(jīng)濟(jì)總產(chǎn)出做的貢獻(xiàn)，正如她們?yōu)樽优峁┑恼樟蠟閲业娜丝谠偕a(chǎn)做出的貢獻(xiàn)一樣。直接的經(jīng)濟(jì)支持可以補(bǔ)償母親因照顧子女而造成的直接收入損失，并通過待遇機(jī)制的設(shè)計(jì)使有工作的母親獲得更高的收入，增加對女性就業(yè)的激勵(lì)。其二，制度性保障。任何權(quán)利的實(shí)現(xiàn)都有賴于相關(guān)的制度。立法機(jī)關(guān)需要通過制定法律來建構(gòu)和完善制度，明確女性各項(xiàng)權(quán)利的具體內(nèi)涵，進(jìn)而保障權(quán)利的具體落實(shí)，例如婚姻制度、生育保險(xiǎn)制度、家庭護(hù)理假制度等。這些制度共同構(gòu)成女性權(quán)利實(shí)現(xiàn)的前提性因素。其三，組織保障?；緳?quán)利需要在一定的組織背景下才能得到充分實(shí)現(xiàn)。在基本的“權(quán)利-義務(wù)”關(guān)系結(jié)構(gòu)之外，完善組織系統(tǒng)，包括設(shè)立有助于保障女性權(quán)利的政府部門和公共衛(wèi)生機(jī)構(gòu)，提供相應(yīng)的基礎(chǔ)設(shè)施以及專業(yè)人員，強(qiáng)化機(jī)構(gòu)之間的職能協(xié)同，為國家義務(wù)的落實(shí)提供擔(dān)保性和輔助性制度。
(三)狹義保護(hù)義務(wù)
從廣義上理解國家對于公民權(quán)利的保護(hù)義務(wù)，指國家的所有義務(wù)，包括前述的制度性保障、組織與程序保障以及其他排除妨礙的義務(wù)。狹義的保護(hù)義務(wù)主要指公民免受來自第三方侵害的義務(wù)。換言之，當(dāng)公民權(quán)利遭到其他私人主體侵害時(shí)，國家有義務(wù)采取積極有效的保護(hù)措施。保護(hù)義務(wù)的履行需要國家站在女性的立場上，采取妥當(dāng)措施保護(hù)其各項(xiàng)權(quán)利免遭侵害。扶老攜幼曾是家庭的任務(wù)，依靠的是家庭的自助功能和家庭成員之間的代際互惠。但是在當(dāng)代家庭日益核心化，傳統(tǒng)功能減退的情況下，社會(huì)和國家承擔(dān)了更多的責(zé)任。當(dāng)女性的生命健康、身體自由、平等就業(yè)權(quán)等受到其他家庭成員或者外部人員的侵害時(shí)，國家需要介入，為其提供保護(hù)使之免受來自第三人的侵害，并對侵害行為予以阻止或制裁，為處境困難的女性提供相應(yīng)的救助等，進(jìn)而保護(hù)家庭成員之間的平等權(quán)利以及和諧穩(wěn)定家庭關(guān)系。值得關(guān)注的是女性因?yàn)榛橛袨槎馐芫蜆I(yè)性別歧視的個(gè)案救濟(jì)。應(yīng)完善該類案件中的司法審查基準(zhǔn)，強(qiáng)化司法對于女性平等就業(yè)權(quán)的救濟(jì)功能，暢通遭受就業(yè)歧視時(shí)的維權(quán)渠道，實(shí)現(xiàn)對女性勞動(dòng)者的傾斜保護(hù)。
五、統(tǒng)籌“三孩”政策實(shí)施和女性權(quán)利保護(hù)的建議
“三孩”政策的頂層設(shè)計(jì)是為了適應(yīng)不斷變化的人口狀況，實(shí)現(xiàn)人口與經(jīng)濟(jì)社會(huì)的可持續(xù)發(fā)展。“三孩”政策及相關(guān)配套措施的設(shè)計(jì)是否關(guān)注了社會(huì)性別平等和女性的現(xiàn)實(shí)需求，不僅與女性權(quán)益和發(fā)展緊密相關(guān)，也關(guān)系著該政策目標(biāo)能否順利實(shí)現(xiàn)。在這一背景下，應(yīng)繼續(xù)針對女性權(quán)利保障的現(xiàn)實(shí)困境，以更理性、科學(xué)的態(tài)度完善制度設(shè)計(jì)并確保其落地實(shí)施。
(一)觀念的更新：社會(huì)性別平等理念的嵌入
社會(huì)性別與生理性別相對應(yīng)，是由社會(huì)和文化建構(gòu)的、分別屬于男性和女性的群體特征和行為模式，進(jìn)而形成男女在社會(huì)中的不同角色和地位。這種社會(huì)意義上的身份可能導(dǎo)致男性與女性形成等級(jí)關(guān)系，使男性在權(quán)力分配中處于有利地位，使女性處于其從屬地位。社會(huì)性別平等理念強(qiáng)調(diào)將社會(huì)性別意識(shí)貫穿于整個(gè)社會(huì)政策的制定、執(zhí)行和評估全過程，將性別觀點(diǎn)納入所有政策中，考察男性和女性面對的不同社會(huì)現(xiàn)實(shí)、經(jīng)濟(jì)背景和生活期望等，具體分析相關(guān)規(guī)定會(huì)給男性和女性帶來何種不同的影響，尤其是對女性的負(fù)面影響；要確保女性能從發(fā)展中直接受益，進(jìn)而消除所有影響女性權(quán)益的障礙和所有針對女性的歧視。根據(jù)這一理念，女性不僅要在婚姻、家庭、就業(yè)和社會(huì)保障等方面享有同樣的權(quán)利，還要在分配和界定上述權(quán)利過程中，以及在以法律為核心的整個(gè)現(xiàn)代法治結(jié)構(gòu)中，都必須嵌入女性視角和思維方式，使女性的個(gè)性與發(fā)展得到充分尊重，對于女性的特殊需求給予現(xiàn)實(shí)關(guān)照。從“單獨(dú)二孩”到“全面二孩”再到“三孩”政策，相關(guān)保障措施都存在不同程度的社會(huì)性別盲視，對女性在生育中的特殊性別利益關(guān)注度不夠。例如：高齡產(chǎn)婦的健康問題、女性在生育二孩甚至三孩之后的就業(yè)性別歧視問題等。因此，在男性主導(dǎo)的立法環(huán)節(jié)中，要更新決策者的立法理念，提升其對于法律和政策的性別分析能力，審視、反思和改善現(xiàn)有法律規(guī)定中的不足；還應(yīng)從社會(huì)性別平等視角促進(jìn)法律的實(shí)施，增強(qiáng)政策運(yùn)用的社會(huì)性別敏感，評估法律政策是否直接或者間接地對女性產(chǎn)生不同的影響，并據(jù)此作出適時(shí)而必要的調(diào)整，從而避免、減少直至消除實(shí)際上對女性的不利對待。
(二)法律制度的完善：重點(diǎn)制度的頂層設(shè)計(jì)
“三孩”政策的實(shí)現(xiàn)涉及醫(yī)療、教育、就業(yè)和社會(huì)保障等諸多領(lǐng)域，對國家法律的制定和政策的設(shè)計(jì)提出了更高更具體更科學(xué)的要求，才能為兼顧鼓勵(lì)生育和保障女性權(quán)利提供制度保障和政策保障。其一，完善婦幼保健服務(wù)體系并增加服務(wù)供給，強(qiáng)化對女性生育權(quán)和健康權(quán)保障。從育齡女性的現(xiàn)實(shí)需求出發(fā)，做好孕前、產(chǎn)前保健工作，提供系統(tǒng)而完整的婦幼保健服務(wù)，著力構(gòu)建婦幼保健機(jī)構(gòu)防治結(jié)合的運(yùn)行新機(jī)制，創(chuàng)建危重癥孕產(chǎn)婦和新生兒應(yīng)急搶救的安全生產(chǎn)救助體系，提升三孩生育的健康指數(shù)。其二，完善反就業(yè)歧視立法，界定就業(yè)性別平等的具體內(nèi)容，保障女性的工作權(quán)。在立法中明確規(guī)定禁止基于婚育的就業(yè)性別歧視，從就業(yè)歧視的定義、類型、構(gòu)成要件、舉證責(zé)任、單位責(zé)任和受害人救濟(jì)方式等方面予以明確，并設(shè)置專門的組織機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)女性平等就業(yè)的促進(jìn)工作和反就業(yè)歧視的監(jiān)督工作。其三，采用靈活的制度安排，鼓勵(lì)男性參與育兒照料并分擔(dān)家庭照料責(zé)任，提升女性的家庭地位和話語權(quán)。從法律層面對家庭生育和護(hù)理假期進(jìn)行體系性構(gòu)建，使父母同休產(chǎn)假和育兒假，區(qū)分不同適用主體并細(xì)化假期類別，形成科學(xué)且可執(zhí)行的家庭友好型假期制度，改變傳統(tǒng)的角色分工，解決實(shí)際生活中存在的母親單方面“喪偶式育兒”現(xiàn)象，以實(shí)現(xiàn)養(yǎng)育責(zé)任的男女均攤。
(三)法規(guī)政策的落地：相關(guān)機(jī)制的強(qiáng)化實(shí)施
再完美的制度設(shè)計(jì)都有賴于相關(guān)主體的實(shí)施行為，使紙面上的規(guī)定轉(zhuǎn)變?yōu)楝F(xiàn)實(shí)生活中的具體行為活動(dòng)，以實(shí)現(xiàn)法律和政策對社會(huì)生活的調(diào)節(jié)。我國《憲法》《民法典》《婦女權(quán)益保障法》《母嬰保健法》《人口與計(jì)劃生育法》等均有專門針對女性權(quán)利的相關(guān)規(guī)定，共同構(gòu)成女性權(quán)利保障的法律規(guī)范體系。但是，法規(guī)政策中的權(quán)利規(guī)定并不等于現(xiàn)實(shí)中權(quán)利的實(shí)現(xiàn)狀況，法律規(guī)定與社會(huì)現(xiàn)實(shí)之間還存在巨大反差，公共政策實(shí)施過程還存在社會(huì)性別盲點(diǎn)。有鑒于此，行政機(jī)關(guān)需要根據(jù)法律制定實(shí)施細(xì)則，強(qiáng)化相關(guān)職能部門之間的合作，形成縱向貫通、橫向聯(lián)動(dòng)、協(xié)同配合的工作體系，積極探索性別預(yù)算制度，完善女性工作經(jīng)費(fèi)保障機(jī)制，落實(shí)行政給付責(zé)任。行政機(jī)關(guān)還需要針對不同女性群體，以及某些突出問題采取具體措施和專門行動(dòng)，有效促進(jìn)女性最直接最現(xiàn)實(shí)問題的解決。司法保障是促進(jìn)女性權(quán)利實(shí)現(xiàn)的末端機(jī)制。在司法化解社會(huì)矛盾權(quán)威性增強(qiáng)的背景下，越來越多的性別平等問題會(huì)進(jìn)入司法程序，要建立精密可行的審查基準(zhǔn)，獲得兼具法律效果、社會(huì)效果和政治效果的裁判結(jié)果，充分發(fā)揮個(gè)案在消除就業(yè)性別歧視中的權(quán)利救濟(jì)、定分止?fàn)幒驼邔?dǎo)向等功能。此外，還需要在全社會(huì)加強(qiáng)先進(jìn)性別文化的建設(shè)和宣傳。雖然我國社會(huì)的整體性別平等意識(shí)不斷提高，但針對女性的歧視和偏見仍未消失，貶損女性形象、固化女性傳統(tǒng)家庭角色等現(xiàn)象依然存在。因此，破除有礙女性發(fā)展的落后觀念和陳規(guī)舊俗，營造良好的社會(huì)氛圍，也是促進(jìn)相關(guān)法律實(shí)施和政策落地的必要措施。
(四)重點(diǎn)群體的關(guān)注：強(qiáng)化對農(nóng)村地區(qū)母親、單身母親等群體的特別關(guān)照
受長期以來城鄉(xiāng)分割二元體制和社會(huì)性別觀念的影響，女性權(quán)益保護(hù)中存在城鄉(xiāng)不平等、體制內(nèi)外不平等的情況。農(nóng)村地區(qū)的女性因地域和性別的雙重劣勢，在其權(quán)益保障方面處于更加弱勢的地位。例如：目前的產(chǎn)假規(guī)定，還主要屬于女職工勞動(dòng)保護(hù)的一部分，很多“從事非典型形式隸屬工作的”女性不包括在內(nèi)。相關(guān)統(tǒng)計(jì)數(shù)據(jù)顯示，法定產(chǎn)假在農(nóng)村地區(qū)的覆蓋面不超過20%。農(nóng)村地區(qū)的醫(yī)療條件和保障水平方面也存在缺失和不足，女性身體健康權(quán)保障薄弱，孕育和生育的風(fēng)險(xiǎn)更高。此外，隨著離婚率的上升，單身母親的數(shù)量也在增加。一般對于單身母親的界定主要包括因未婚生育、離婚或者寡居，在不再婚的情況下獨(dú)自哺育撫養(yǎng)子女的母親。在單身母親家庭中，子女還處于需要持續(xù)照顧和接受監(jiān)護(hù)與引導(dǎo)的階段，而非家庭經(jīng)濟(jì)的即期貢獻(xiàn)者，單身母親才是家庭的經(jīng)濟(jì)支柱和照顧者。相較于雙親家庭這種照料子女的主流形式，單親母親需要更多來自國家的幫助以補(bǔ)償時(shí)間和收入?yún)T乏的缺陷。因此，需要關(guān)注農(nóng)村母親的實(shí)際困難，從提高農(nóng)村地區(qū)醫(yī)療水平、全面普及生育保險(xiǎn)、建立農(nóng)村托幼、教育等方面的配套措施、推動(dòng)農(nóng)村地區(qū)性別分工實(shí)踐的平等化等方面加強(qiáng)對農(nóng)村地區(qū)母親的關(guān)注和保障。針對單身母親家庭，應(yīng)正確認(rèn)識(shí)母親一職的社會(huì)貢獻(xiàn)和勞動(dòng)力價(jià)值，可設(shè)立專項(xiàng)援助項(xiàng)目，提供救濟(jì)津貼，讓單身母親得以“維系一個(gè)適宜的家庭，養(yǎng)育子女”。當(dāng)然，除了從單身母親被賦予的兒童照顧者角色出發(fā)，對她們照顧子女給予經(jīng)濟(jì)支持之外，還應(yīng)該關(guān)注她們的自我人生發(fā)展，消除勞動(dòng)力市場的性別隔離和歧視，提升社會(huì)化照料服務(wù)，進(jìn)而幫助單身母親在工作上施展才華和能力。
?。ㄠ囲o秋，北京外國語大學(xué)法學(xué)院講師，法學(xué)博士。）
Abstract：Women’s rights are essential human rights recognized by international human rights conventions and widely adopted by constitutions and laws of various countries.Under the context of implementing the Three-child Policy，Chinese women are facing the dual pressure of a career and bringing up a family.Article 49 of China’s Constitution clearly stipulates that“the state shall protect the mother”. The constitutional principle of equality between men and women should be incorporated into the interpretation of this article，fully respecting women’s subjectivity and equal rights and affirming the social value of childbearing and raising.Combined with the Three-child Policy，the protection of women’s rights should focus on reproductive rights，health rights，work rights and equal rights in the family field.Its rights system is characterized by complexity，identity and future-oriented openness.The state should fully respect，actively promote and narrowly protect the realization of women’s rights.To coordinate the implementation of the Three-child Policy and the protection of women’s rights，we need to introduce the concept of gender equality，improve the system of public child-care services，family nursing leave and equal employment，promote the implementation of relevant laws and policies，and focus on women and single mothers in rural areas.
Keywords：Women’s Rights；Human Rights；Mother；Three-child Policy；National Obligation
(責(zé)任編輯 李忠夏)
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