摘要：對(duì)我國兒童人權(quán)的立法考察不僅可以呈現(xiàn)兒童人權(quán)保護(hù)法治化的發(fā)展歷程，還能挖掘法治對(duì)于推動(dòng)兒童人權(quán)事業(yè)所作出的貢獻(xiàn)。以兒童為中心的專門立法為標(biāo)志，可以將兒童人權(quán)保護(hù)的法治化進(jìn)程劃分為摸索確立期、體系形成期和深化拓展期。摸索確立期以《未成年人保護(hù)法》的出臺(tái)為標(biāo)志，這是我國首部以保護(hù)未成年人為主旨的立法，在中國兒童人權(quán)法治建設(shè)中具有劃時(shí)代的意義。體系形成期以《預(yù)防未成年人犯罪法》的出臺(tái)為標(biāo)志，通過對(duì)《未成年人保護(hù)法》進(jìn)行補(bǔ)充，為兒童建構(gòu)出一種新型的特殊保護(hù)方式，形成了兒童人權(quán)保護(hù)法治體系的基本框架，是兒童人權(quán)保護(hù)法治化的重大發(fā)展。深化拓展期以《家庭教育促進(jìn)法》的出臺(tái)為標(biāo)志，拓展了兒童保護(hù)的立法范疇，將兒童保護(hù)立法從以兒童為中心擴(kuò)展至家庭領(lǐng)域，這也意味著我國兒童人權(quán)保護(hù)法治體系有了新的拓展。未來兒童人權(quán)保護(hù)的法治化，不僅需要不斷完善既有法律，還需要依循兒童身心發(fā)展特征，堅(jiān)守兒童利益最大化原則，以進(jìn)一步拓展未成年人人權(quán)立法空間，推動(dòng)兒童人權(quán)法的法典化，為兒童人權(quán)保護(hù)事業(yè)提供中國經(jīng)驗(yàn)。
關(guān)鍵詞：兒童人權(quán)；法治化；少年司法；人權(quán)貢獻(xiàn)
兒童人權(quán)是國際及國內(nèi)社會(huì)高度關(guān)注的問題。兒童人權(quán)的發(fā)展?fàn)顩r不僅是一個(gè)國家文明程度的重要標(biāo)志，而且對(duì)一個(gè)國家的未來戰(zhàn)略布局也具有至關(guān)重要的價(jià)值。自我國 1991 年批準(zhǔn)聯(lián)合國《兒童權(quán)利公約》以來，我國兒童人權(quán)事業(yè)進(jìn)入發(fā)展的快車道，兒童人權(quán)保護(hù)水平不斷提升，兒童人權(quán)事業(yè)取得了顯著的成就。然而，學(xué)界對(duì)兒童人權(quán)的關(guān)注多集中于具體領(lǐng)域的兒童人權(quán)保護(hù)，從微觀層面探索我國兒童人權(quán)保護(hù)問題。對(duì)兒童人權(quán)法治建設(shè)的討論呈現(xiàn)出局部性和碎片化的特點(diǎn)，缺乏整體性、系統(tǒng)化的研究。實(shí)際上，兒童人權(quán)的法治建設(shè)既是衡量?jī)和藱?quán)發(fā)展的重要標(biāo)志，又是兒童人權(quán)實(shí)現(xiàn)的前提基礎(chǔ)。考察兒童人權(quán)的立法歷程，不僅可以探求兒童人權(quán)法治建設(shè)對(duì)中國及世界人權(quán)發(fā)展所做的貢獻(xiàn)，還能為進(jìn)一步加強(qiáng)兒童人權(quán)法治建設(shè)，為探索兒童人權(quán)法治的中國道路提供有益借鑒。
基于兒童在不同的語境中有不同的概念，在討論兒童人權(quán)法治建設(shè)之前，需要對(duì)兒童的概念作一個(gè)界定?！秲和瘷?quán)利公約》將兒童界定為十八歲以下的未成年人，本文沿用《兒童權(quán)利公約》中有關(guān)兒童概念的界定。兒童人權(quán)保護(hù)法治化的發(fā)展歷程，主要表現(xiàn)為我國未成年人保護(hù)的立法歷程。為此，本文擬以兒童為中心的專門立法為標(biāo)志，將兒童人權(quán)保護(hù)法治化演進(jìn)過程區(qū)分為摸索確立期、體系形成期和深化拓展期。以此為基礎(chǔ)，呈現(xiàn)不同階段我國兒童的法治建設(shè)狀況，總結(jié)不同階段兒童法治建設(shè)對(duì)兒童人權(quán)發(fā)展做出的貢獻(xiàn)。同時(shí)總結(jié)兒童人權(quán)法治化建設(shè)過程中的得失，并提出一些解決對(duì)策，為進(jìn)一步探索兒童人權(quán)保護(hù)法治化的中國道路，講好中國兒童人權(quán)故事貢獻(xiàn)微薄力量。
一、摸索確立期：兒童人權(quán)保護(hù)法治化的里程碑
所謂摸索確立期，是指以《中華人民共和國未成年人保護(hù)法》（以下簡(jiǎn)稱《未成年人保護(hù)法》）的出臺(tái)為標(biāo)志，并以該法為基礎(chǔ)所建構(gòu)兒童人權(quán)保障法治化的時(shí)期。摸索確立期源起于改革開放后對(duì)青少年犯罪治理和保護(hù)的雙重需求，形成了《未成年人保護(hù)法》對(duì)兒童權(quán)利保護(hù)的系統(tǒng)建構(gòu)，在兒童人權(quán)保護(hù)法治化進(jìn)程中具有里程碑意義。
（一）摸索確立期的主要?dú)v程
中華人民共和國成立后至改革開放前，我國幾乎沒有涉及兒童的立法，更沒有專門的兒童人權(quán)立法。改革開放后，對(duì)兒童人權(quán)的關(guān)注，最早主要并非來自于兒童保護(hù)的需求，而是基于對(duì)青少年犯罪問題的憂慮。20 世紀(jì) 70 年代后期，青少年犯罪問題突出，呈現(xiàn)出犯罪低齡化、群體犯罪增多、青少年團(tuán)伙犯罪突出、暴力犯罪活動(dòng)增加、犯罪手段成人化和女性犯罪上升等新特點(diǎn)，發(fā)展成為危害社會(huì)治安的嚴(yán)重問題，引起了黨和政府及社會(huì)各界的廣泛關(guān)注。為解決日益凸顯的青少年違法犯罪問題，1979 年中共中央轉(zhuǎn)發(fā)的中宣部等八個(gè)單位《關(guān)于提請(qǐng)全黨重視解決青少年違法犯罪問題的報(bào)告》的通知，要求在黨委領(lǐng)導(dǎo)下，將各方力量統(tǒng)一組織起來，著眼于預(yù)防、教育、挽救和改造，積極解決青少年違法犯罪問題。該報(bào)告直接推動(dòng)了青少年保護(hù)專門法律的立法實(shí)踐。1980 年 11 月，在各級(jí)組織的努力下形成了《中華人民共和國青少年保護(hù)法（討論稿）》。但由于受理論準(zhǔn)備不足、社會(huì)條件不成熟和立法意見不一致等諸多因素影響，最終沒有進(jìn)入立法議程。
盡管專門的青少年保護(hù)法律沒有出臺(tái)，但我國的憲法和民事法律率先開啟了兒童人權(quán)保護(hù)法治化的進(jìn)程。1982 年《中華人民共和國憲法》（以下簡(jiǎn)稱《憲法》）第三十三條提出“中華人民共和國公民在法律面前一律平等”，“任何公民享有憲法和法律規(guī)定的權(quán)利”為兒童享有公民基本權(quán)利提供憲法基礎(chǔ)。尤其是《憲法》第四十九條規(guī)定“婚姻、家庭、母親和兒童受國家的保護(hù)。”這在根本法上確立了兒童保護(hù)法則。此外，1982 年《憲法》除沿續(xù)了先前所頒布《憲法》中關(guān)于兒童受教育權(quán)和保護(hù)權(quán)的規(guī)定外，又增加了兒童發(fā)展權(quán)受國家保護(hù)、兒童由父母撫養(yǎng)及禁止虐待兒童的規(guī)定，為兒童人權(quán)制度的誕生確立了基本憲法準(zhǔn)則。1986年我國頒布了《中華人民共和國民法通則》（以下簡(jiǎn)稱《民法通則》），其中第十六條、第十八條依照《憲法》規(guī)定了監(jiān)護(hù)資格、監(jiān)護(hù)人的職責(zé)權(quán)利與民事責(zé)任，標(biāo)志著我國首次在部門法中對(duì)兒童人權(quán)進(jìn)行了具體規(guī)定。在《憲法》和基本民事法律之外，我國于 1986 年在第六屆全國人民代表大會(huì)通過了第一部《中華人民共和國義務(wù)教育法》（以下簡(jiǎn)稱《義務(wù)教育法》）?！读x務(wù)教育法》形成了九年制義務(wù)教育的基本框架，通過“免收學(xué)費(fèi)”“通常情況下必須入學(xué)” 及“禁止招收童工”等措施積極保障兒童的受教育權(quán)和發(fā)展權(quán)等基本權(quán)利?！读x務(wù)教育法》對(duì)兒童人權(quán)的保護(hù)從家庭視角轉(zhuǎn)移到社會(huì)視角，兒童保護(hù)不再局限于家庭內(nèi)，為兒童人權(quán)保護(hù)提供新的路徑選擇。
在兒童人權(quán)保護(hù)的地方立法中，上海在全國率先進(jìn)行了積極探索。1985 年10 月黨中央發(fā)布了《關(guān)于進(jìn)一步加強(qiáng)青少年教育、預(yù)防青少年違法犯罪的通知》，該通知明確指出：“目前，保護(hù)青少年的法律還不完備，建議立法機(jī)關(guān)會(huì)同有關(guān)部門，根據(jù)憲法精神，加緊制訂保護(hù)青少年有關(guān)法律。”為貫徹落實(shí)該文件，各地開始了青少年相關(guān)立法工作。1987 年，《上海市青少年保護(hù)條例》（以下簡(jiǎn)稱《條例》）頒布實(shí)施，成為我國第一部保護(hù)未成年人的地方性法規(guī)?！稐l例》提出要將社會(huì)保護(hù)、改善青少年成長(zhǎng)環(huán)境與青少年自我保護(hù)結(jié)合起來，保護(hù)青少年是全社會(huì)的共同責(zé)任，一定要發(fā)揮社會(huì)各方面的力量，相互配合，形成一個(gè)完整的保護(hù)體系?！稐l例》盡管沒有引入未成年人的概念，但其最核心的保護(hù)對(duì)象是未成年人?！稐l例》對(duì)兒童人權(quán)的探索為《未成年人保護(hù)法》提供了重要的立法思路、立法框架和經(jīng)驗(yàn)基礎(chǔ)。
1988 年 1 月，中國共產(chǎn)主義青年團(tuán)中央委員會(huì)成立了全國青少年立法工作領(lǐng)導(dǎo)小組，其辦公室起草了《中華人民共和國未成年人保護(hù)法（草案）》，開啟了保護(hù)未成年人立法工作的進(jìn)程。1989 年 11 月 20 日第 44 屆聯(lián)合國大會(huì)第 25 號(hào)決議通過了《兒童權(quán)利公約》，這是第一部有關(guān)保障兒童權(quán)利且具有法律約束力的國際性約定?！秲和瘷?quán)利公約》所確定的兒童最大利益原則為各國踐行兒童保護(hù)提供了最基礎(chǔ)性的指導(dǎo)原則?！秲和瘷?quán)利公約》第三條第一款明確指出，關(guān)于兒童的一切行動(dòng)，均應(yīng)以兒童的最大利益作為首要考慮，并且將兒童的最大利益作為兒童的一項(xiàng)重要權(quán)利。由此，《兒童權(quán)利公約》確定兒童作為個(gè)體權(quán)利主體，而不是作為父母權(quán)利的客體來看待。正是在此意義上，兒童權(quán)利基金會(huì)執(zhí)行主任詹姆斯·格蘭特（James Grant）將《兒童權(quán)利公約》稱作“兒童大憲章”（Magna Carta for Children）。兒童權(quán)利主體的確認(rèn)表明兒童真正地作為一個(gè)人而存在，《兒童權(quán)利公約》將兒童作為真正的權(quán)利主體看待，實(shí)現(xiàn)了從觀念人權(quán)到制度人權(quán)的轉(zhuǎn)變，并被世界各國所接受。我國作為該公約的堅(jiān)定支持者，于1990 年簽署了《兒童權(quán)利公約》，并積極推進(jìn)立法踐行《兒童權(quán)利公約》的要求，履行為兒童提供法律保護(hù)的職責(zé)。1991 年全國人大常委會(huì)審議通過了《未成年人保護(hù)法》。該法采用立體性結(jié)構(gòu)體系，縱向上，以未成年人生長(zhǎng)的環(huán)境為主線，建構(gòu)家庭、學(xué)校、社會(huì)和司法保護(hù)等保護(hù)網(wǎng)絡(luò)；橫向上，以保護(hù)的不同層次為輔線，圍繞保護(hù)主體、保護(hù)對(duì)象及保護(hù)方式組成相互銜接的章、節(jié)、條、款。這部法律的出臺(tái)意味著：首先，將年齡界限清晰的“未成年人”而非年齡界限模糊的“青少年”作為法律名稱，由此初步確立了“未成年人法”這一專門的法律類型?！段闯赡耆吮Ｗo(hù)法》成為我國兒童人權(quán)保護(hù)法治化的里程碑。其次，《未成年人保護(hù)法》明確了兒童的生存權(quán)、發(fā)展權(quán)、受保護(hù)權(quán)及家庭、學(xué)校、社會(huì)等主體的保護(hù)義務(wù)，標(biāo)志著國家在法律層面上認(rèn)可兒童的權(quán)利主體地位，并為其提供相應(yīng)的保護(hù)義務(wù)。最后，《未成年人保護(hù)法》在全國范圍內(nèi)確立了兒童保護(hù)的社會(huì)性立法，為兒童保護(hù)提供新的實(shí)踐途徑。
?。ǘ┟鞔_立期的法治貢獻(xiàn)
摸索確立期是兒童人權(quán)保護(hù)法治化的初始時(shí)期，也是兒童人權(quán)保護(hù)法治化的探索階段，對(duì)我國兒童人權(quán)保護(hù)法治化具有里程碑的意義。具體而言，其對(duì)兒童人權(quán)保護(hù)法治化的貢獻(xiàn)主要表現(xiàn)在以下幾個(gè)方面。
第一，探索出我國第一部以保護(hù)未成年人為中心的專門立法。在傳統(tǒng)中國，家族概念始終是中華傳統(tǒng)法律文化的基本精神和主要特征，其核心就是將儒家倫常法律化，以維護(hù)綱常名教。在傳統(tǒng)社會(huì)中，兒童不是權(quán)利主體，這意味著不會(huì)有專門保護(hù)兒童的法律制度。自清末以來，尤其是民國時(shí)期，隨著兒童觀念的引入，當(dāng)局也在探索有關(guān)兒童保護(hù)的制度，在兒童保護(hù)和少年司法中有一定的歷史進(jìn)步。不僅建立了少年矯正機(jī)關(guān)、少年法庭，制定了少年案件審理的程序性規(guī)定，甚至還擬定了少年法。然而，由于種種原因，有關(guān)兒童保護(hù)的專門立法最終沒有出臺(tái)，少年司法也隨之偃旗息鼓。中華人民共和國成立以來，尤其是改革開放后，通過立法實(shí)現(xiàn)社會(huì)主義法治化成為全國期盼。其中，有關(guān)兒童保護(hù)的專門立法就是隨著《憲法》《民法通則》《兒童權(quán)利公約》等確定了保護(hù)兒童人權(quán)的背景而誕生。
第二，推動(dòng)了兒童法律地位的根本變化?！段闯赡耆吮Ｗo(hù)法》既是摸索確立期形成的標(biāo)志，也是兒童人權(quán)的“小憲章”，是兒童法律地位發(fā)生根本變化的里程碑。在人類文明進(jìn)程中，很長(zhǎng)一段時(shí)期內(nèi)，兒童一直附屬于父母，由父權(quán)支配。兒子不管是否成年，都依附于家長(zhǎng)。而在近代中國，兒童仍是作為父母的附屬，被家長(zhǎng)支配，兒童人權(quán)很難得到法律保障；相反，傳統(tǒng)法律保障的是父權(quán)如何支配兒童的權(quán)利。社會(huì)主義法治的確立，極大地改變了兒童的處境。摸索確立期的形成從法律上徹底改變了兒童的法律地位，兒童已經(jīng)從被支配的對(duì)象轉(zhuǎn)化為權(quán)利的主體。兒童不僅在家庭中成為獨(dú)立的權(quán)利主體，在社會(huì)中也是同成年人平等的權(quán)利主體，法律還對(duì)其進(jìn)行特別保護(hù)。
第三，建構(gòu)出兒童人權(quán)的保護(hù)體系和機(jī)制。《未成年人保護(hù)法》作為摸索確立期的形成標(biāo)志，不僅使兒童擺脫了以父權(quán)為基礎(chǔ)的家庭支配，而且使兒童保護(hù)從家庭的私事變?yōu)樯鐣?huì)的公共事務(wù)。因此，兒童人權(quán)保護(hù)法治化的核心在于：一方面，應(yīng)從家庭著手，要求家長(zhǎng)承擔(dān)保護(hù)義務(wù)和責(zé)任，以增強(qiáng)家庭中的兒童人權(quán)保護(hù)力量；另一方面，兒童人權(quán)保護(hù)法治化不能僅限于家庭，家庭之外的社會(huì)保護(hù)和國家保護(hù)同樣重要，在某種意義上是更為重要的范疇。一般而言，家長(zhǎng)有保護(hù)子女的自然傾向和天然優(yōu)勢(shì)。法律的重心是防范部分家長(zhǎng)不履行保護(hù)職責(zé)甚至侵害未成年子女合法權(quán)益。而政府和社會(huì)保護(hù)未成年人基本上是有針對(duì)性的。在法律上由政府有關(guān)部門甚至社會(huì)各類主體擔(dān)負(fù)兒童人權(quán)保護(hù)職責(zé)，在我國傳統(tǒng)的法律文化中是前所未有的事情。也正因?yàn)槿绱?，未成年人保護(hù)立法的探索，核心之一就是建構(gòu)未成年人的保護(hù)體系和機(jī)制，從而有效地促進(jìn)兒童人權(quán)從法律上的權(quán)利轉(zhuǎn)化為現(xiàn)實(shí)中的權(quán)利?！段闯赡耆吮Ｗo(hù)法》的出臺(tái)就是我國兒童人權(quán)保護(hù)體系和機(jī)制初步建構(gòu)的重要標(biāo)志。
二、體系形成期：兒童人權(quán)保護(hù)法治體系初步形成
所謂體系形成期，是指以《中華人民共和國預(yù)防未成年人犯罪法》（以下簡(jiǎn)稱《預(yù)防未成年人犯罪法》）的出臺(tái)為標(biāo)志，并以此為基礎(chǔ)所建構(gòu)兒童人權(quán)保障法治化的時(shí)期。體系形成期緣起于《未成年人保護(hù)法》出臺(tái)后未成年人犯罪率居高不下對(duì)探索立法新路徑的需求，形成于《預(yù)防未成年人犯罪法》對(duì)兒童權(quán)利保護(hù)的新路徑選擇，拓寬于相關(guān)法律未成年人專章的司法保護(hù)體系化。體系形成期是兒童人權(quán)保護(hù)法治化的重大發(fā)展，意味著我國兒童人權(quán)保護(hù)法治體系基本建成。
?。ㄒ唬w系形成期的主要?dú)v程
我國對(duì)未成年人的關(guān)注及其立法動(dòng)議，起源于改革開放初期青少年的違法犯罪問題。盡管立法最終制定的是《未成年人保護(hù)法》，但該法明顯融入了犯罪預(yù)防的思路。然而，保護(hù)與犯罪預(yù)防在立法原則、目標(biāo)及手段方面畢竟有很大差異。因此，如何進(jìn)一步完善未成年人犯罪預(yù)防方面的法治建設(shè)，便成為《未成年人保護(hù)法》出臺(tái)之后的首要目標(biāo)。
除了《未成年保護(hù)法》中涉及的預(yù)防條款，最早探索的兒童人權(quán)保護(hù)制度的是涉罪未成年人在羈押中實(shí)現(xiàn)與成年人分離的機(jī)制。1994 年《中華人民共和國監(jiān)獄法》（以下簡(jiǎn)稱《監(jiān)獄法》）出臺(tái)，專門制定了“對(duì)未成年犯的教育改造” 一章。該章共有四條，對(duì)未成年犯的特殊執(zhí)行場(chǎng)所、教育改造、未成年犯的勞動(dòng)、義務(wù)教育及特殊剩余刑期處理問題作出了規(guī)定?！侗O(jiān)獄法》出臺(tái)標(biāo)志著未成年犯監(jiān)管改造法律制度正式確立。針對(duì)未成年人心理發(fā)育不健全、可塑性強(qiáng)等特點(diǎn)，對(duì)未成年犯的改造應(yīng)當(dāng)是“在未成年犯管教所執(zhí)行刑罰”，主要改造手段是教育、感化、挽救，采取與成年人不同的措施。為貫徹落實(shí)《監(jiān)獄法》中未成年人司法保護(hù)的相關(guān)條款，1999 年 12 月，司法部頒布了《未成年犯管教所管理規(guī)定》?！段闯赡攴腹芙趟芾硪?guī)定》明確規(guī)定了未成年犯監(jiān)管改造工作的性質(zhì)、目標(biāo)、方針、原則，以及行刑手段、教育方式和運(yùn)作機(jī)制，在關(guān)于教育改造形式、方法、內(nèi)容上有所創(chuàng)新，如，關(guān)于心理矯治的規(guī)定，以及比照成年犯寬管處遇、輕度刑罰的規(guī)定等。
《未成年人保護(hù)法》實(shí)施后，未成年人犯罪數(shù)量有所下降，但仍未達(dá)到理想效果。為了進(jìn)一步加強(qiáng)預(yù)防未成年人犯罪工作，1999 年 6 月 28 日，第九屆全國人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)第十次會(huì)議通過《預(yù)防未成年人犯罪法》。該法的很多規(guī)定遵循了《聯(lián)合國預(yù)防少年犯罪準(zhǔn)則》（又稱《利雅得準(zhǔn)則》）的原則和精神?！堵?lián)合國預(yù)防少年犯罪準(zhǔn)則》中有關(guān)少年司法工作、社會(huì)化過程、社會(huì)政策等內(nèi)容在《預(yù)防未成年人犯罪法》中均有所體現(xiàn)?！额A(yù)防未成年人犯罪法》以預(yù)防為基本思路，采取教育、干預(yù)、矯治等手段減少誘罪因素對(duì)未成年人的影響。首先，《預(yù)防未成年人犯罪法》強(qiáng)調(diào)在“預(yù)防未成年人犯罪教育”中，家庭、教育部門及行政部門所具有的責(zé)任。其次，該法聚焦未成年人的不良行為和嚴(yán)重不良行為，并對(duì)其采取相應(yīng)的預(yù)防措施。最后，《預(yù)防未成年人犯罪法》對(duì)未成年人的自我防范和未成年人司法保護(hù)進(jìn)行了規(guī)定?！额A(yù)防未成年人犯罪法》確立了我國的未成年人司法預(yù)防模式以“預(yù)防”為中心的模式，聚焦于罪錯(cuò)行為的分級(jí)及干預(yù)，立足于防治未成年人心理行為偏差，從而實(shí)現(xiàn)了預(yù)防他人被侵害，保障和增進(jìn)社會(huì)安全，實(shí)現(xiàn)未成年人、被害人、社會(huì)三方的利益平衡。
《預(yù)防未成年人犯罪法》的出臺(tái)形成了與《未成年人保護(hù)法》并行的格局，標(biāo)志著我國兒童人權(quán)的法治建設(shè)進(jìn)入了體系形成期。當(dāng)前，無論是學(xué)界還是社會(huì)各界，都習(xí)慣于將《預(yù)防未成年人犯罪法》和《未成年人保護(hù)法》簡(jiǎn)稱為“兩法”。在摸索確立期邁向體系形成期的過程中，各個(gè)省市也在不斷探索未成年人保護(hù)和預(yù)防未成年人犯罪的地方立法，從而在全國范圍內(nèi)形成了相對(duì)完整的“兩法”體系。但體系形成期的兒童人權(quán)保護(hù)法治化不僅限于“兩法”本身，部門法也逐漸在探索專門針對(duì)未成年人保護(hù)的犯罪預(yù)防的法律制度。其中《中華人民共和國刑事訴訟法》（以下簡(jiǎn)稱《刑事訴訟法》）于 2012 年的修改，修改內(nèi)容上實(shí)現(xiàn)了兒童人權(quán)法治建設(shè)的重要突破，其單獨(dú)增列了“未成年人刑事案件訴訟程序”專章，為未成年人司法建立了相應(yīng)的訴訟程序。該章主要涉及了未成年人訴訟的基本原則、社會(huì)調(diào)查、法定代理人、法律援助辯護(hù)、犯罪記錄封存、附條件不起訴等。2019 年 12 月 28 日，第十三屆全國人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)第十五次會(huì)議通過了《中華人民共和國社區(qū)矯正法》（以下簡(jiǎn)稱《社區(qū)矯正法》）。該法根據(jù)未成年人的特點(diǎn)，專設(shè)“未成年人社區(qū)矯正特別規(guī)定”章節(jié)。該章共七條，對(duì)未成年人社區(qū)矯正的基本原則、監(jiān)護(hù)人的監(jiān)護(hù)義務(wù)、社區(qū)矯正人員的保密義務(wù)、矯正對(duì)象的受教育和勞動(dòng)權(quán)利、國家和政府組織的支持、不得歧視矯正對(duì)象等進(jìn)行了規(guī)定，以此建立與成年人相區(qū)別的社區(qū)矯正制度。
在國家立法之外，最高人民法院、最高人民檢察院出臺(tái)了很多相關(guān)司法解釋和意見，包括最高人民法院于 2000 年制定的《關(guān)于審理未成年人刑事案件的若干規(guī)定》（已經(jīng)失效）、2005 年制定的《關(guān)于審理未成年人刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》等；最高人民檢察院于 2012 年制定的《關(guān)于進(jìn)一步加強(qiáng)未成年人刑事檢察工作的決定》、2015 年制定的《檢察機(jī)關(guān)加強(qiáng)未成年人司法保護(hù)八項(xiàng)措施》、2017 年制定的《未成年人刑事檢察工作指引（試行）》；2010 年中央綜治委預(yù)防青少年違法犯罪工作領(lǐng)導(dǎo)小組、最高人民法院、最高人民檢察院、公安部、司法部、共青團(tuán)中央聯(lián)合發(fā)布的《關(guān)于進(jìn)一步建立和完善辦理未成年人刑事案件配套工作體系的若干意見》；2014 年最高人民法院、最高人民檢察院、公安部、民政部聯(lián)合發(fā)布的《關(guān)于依法處理監(jiān)護(hù)人侵害未成年人權(quán)益行為若干問題的意見》等。這些解釋和意見從實(shí)體法和程序法層面，不斷探索區(qū)別于成年人的未成年人權(quán)利保護(hù)制度。
?。ǘw系形成期的法治貢獻(xiàn)
體系形成期是兒童人權(quán)保護(hù)法治化的快速發(fā)展時(shí)期，大部分與未成年人相關(guān)的法律制度基本是在這一階段制定出來的，形成了我國兒童人權(quán)保護(hù)法治化的基本格局和制度體系。具體而言，體系形成期對(duì)兒童人權(quán)保護(hù)法治化的貢獻(xiàn)主要有以下三個(gè)方面：
第一，建構(gòu)出保護(hù)與預(yù)防并行的兒童人權(quán)保護(hù)法治體系。體系形成期是兒童人權(quán)保護(hù)法治建設(shè)的黃金時(shí)期，其最為突出的法治建設(shè)成果就是形成了兩法三章多層級(jí)的法律體系。其中“兩法”就是《未成年人保護(hù)法》和《預(yù)防未成年人犯罪法》這兩部以兒童為中心的立法，而“三章”就是在《監(jiān)獄法》《刑事訴訟法》《社區(qū)矯正法》中有關(guān)兒童人權(quán)的專門章節(jié)。摸索確立期的兒童人權(quán)法治建設(shè)的主線是以保護(hù)為中心，同時(shí)在保護(hù)立法中融入犯罪預(yù)防，從而形成了保護(hù)與預(yù)防同體的立法模式。在某種意義上，這種立法模式只是我國在探索兒童人權(quán)專門立法過程中的階段性措施，將保護(hù)兒童人權(quán)的所有機(jī)制都納入立法范疇之中。體系形成期中，就是隨著我國在犯罪預(yù)防體制和機(jī)制的成熟，將犯罪預(yù)防從《未成年人保護(hù)法》中剝離出來，從而建構(gòu)一個(gè)以預(yù)防為中心的兒童人權(quán)保護(hù)法治體系。也就是說，體系形成期不再是保護(hù)與預(yù)防同體，而是保護(hù)與預(yù)防的適當(dāng)分離，從而形成保護(hù)與預(yù)防并行的兒童人權(quán)保護(hù)法治體系。預(yù)防和保護(hù)并行的立法思路，不僅表現(xiàn)在“兩法”本身，還表現(xiàn)在與“兩法”相關(guān)的司法解釋及其社會(huì)政策之中。
第二，建構(gòu)出兒童人權(quán)的司法保護(hù)法治體系。未成年人司法無論是制度還是司法實(shí)踐的探索皆源起于摸索確立時(shí)期，但體系化的未成年人司法制度建設(shè)則是在這一時(shí)期完成。體系形成期兒童人權(quán)的司法保護(hù)法治體系建設(shè)主要圍繞著涉罪未成年人展開，在公安機(jī)關(guān)、人民檢察院和人民法院辦理案件過程中，建構(gòu)出符合未成年人特征的法律制度，如辦案原則、辦案組織、合適成年人制度、社會(huì)調(diào)查制度、附條件不起訴、犯罪記錄封存等。同時(shí)對(duì)涉罪未成年人審判后的處遇、矯治措施等也有相應(yīng)的專門規(guī)定?？傮w而言，兒童人權(quán)的司法保護(hù)法治體系兼具教育、弱制裁性和保護(hù)的特征。很顯然，這種特征受到轉(zhuǎn)處主義的影響。轉(zhuǎn)處主義認(rèn)為刑事司法制度對(duì)未成年人具有消極影響，對(duì)罪錯(cuò)未成年人應(yīng)采取非刑事化措施，為他們恢復(fù)社會(huì)化提供條件。在少年刑事司法中，具體表現(xiàn)為程序設(shè)計(jì)、實(shí)體處分要適合犯罪少年的特點(diǎn)，利于最大限度地教育、感化和挽救犯罪少年。當(dāng)然，兒童人權(quán)的司法保護(hù)法治體系，不僅是針對(duì)涉罪未成年人的保護(hù)，也包括對(duì)刑事案件中的未成年被害人和證人的保護(hù)。
第三，初步形成了未成年人與成年人相分離的法治體系。近代以來，兒童觀念的形成建構(gòu)了未成年人與成年人的本質(zhì)差異。而這種本質(zhì)差異要求兒童進(jìn)入成人世界之前要受到一種特殊的對(duì)待，即一種保護(hù)性的隔離。而采取這些特殊的對(duì)待和保護(hù)措施的目的就是能夠讓兒童順利進(jìn)入成人社會(huì)。從法律發(fā)展的歷程也可以看出，近代以前的法律幾乎是不區(qū)分成年人和未成年人的規(guī)定。但近代以后，逐漸出現(xiàn)了區(qū)分。在我國，兩法三章多層級(jí)兒童人權(quán)保護(hù)法治體系的形成則意味著我國初步形成了未成年人與成年人相分離的法治體系。其中，《未成年人保護(hù)》和《預(yù)防未成年人犯罪法》是在成年人法律體系之外單獨(dú)構(gòu)建的兒童立法，是兒童人權(quán)保護(hù)的“小憲章”。圍繞著“兩法”，《監(jiān)獄法》《刑事訴訟法》《社區(qū)矯正法》單設(shè)的三個(gè)專門章節(jié)及相關(guān)司法解釋、司法政策，則是在司法體系中推進(jìn)未成年人與成年人分離。
三、深化拓展期：兒童人權(quán)保護(hù)法治化的拓展
所謂深化拓展期，是指以《中華人民共和國家庭教育促進(jìn)法》（以下簡(jiǎn)稱《家庭教育促進(jìn)法》）的出臺(tái)為標(biāo)志，并以該法為基礎(chǔ)建構(gòu)兒童人權(quán)保障法治化的時(shí)期。深化拓展期的未成年人保護(hù)立法和修法緣起于《民法典》對(duì)國家監(jiān)護(hù)的確立，期間歷經(jīng)《未成年人保護(hù)法》《預(yù)防未成年人犯罪法》的大修，形成于《家庭教育促進(jìn)法》對(duì)兒童權(quán)利保護(hù)的全新立法范疇，在兒童人權(quán)法治建設(shè)體系形成的基礎(chǔ)上進(jìn)一步向前延伸，邁上兒童人權(quán)保護(hù)法治化的新臺(tái)階。
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體系形成期是我國兒童人權(quán)保護(hù)法治化的重大發(fā)展時(shí)期，其建構(gòu)了我國較為完整的未成年人法治體系。但兒童人權(quán)保護(hù)法治化的步伐并沒有停止，而且借助體系形成期所建構(gòu)的兒童人權(quán)話語體系和制度體系，有力助推了兒童人權(quán)法治建設(shè)的發(fā)展，使得兒童人權(quán)法治建設(shè)不斷向縱深發(fā)展。
第一，兒童監(jiān)護(hù)制度的拓展。我國早在 1986 年制定的《民法通則》第十六條第四款就規(guī)定了國家的監(jiān)護(hù)責(zé)任，但在《民法通則》中國家的監(jiān)護(hù)責(zé)任并不突出。2014 年最高人民法院等機(jī)關(guān)和部門聯(lián)合出臺(tái)的《關(guān)于依法處理監(jiān)護(hù)人侵害未成年人權(quán)益行為若干問題的意見》第三十六條規(guī)定當(dāng)未成年人的監(jiān)護(hù)人資格被判決撤銷后，如果沒有合適人員和其他單位擔(dān)任監(jiān)護(hù)人的，人民法院應(yīng)當(dāng)指定民政部門擔(dān)任監(jiān)護(hù)人，由其所屬兒童福利機(jī)構(gòu)收留撫養(yǎng)。這再次明確了國家的監(jiān)護(hù)責(zé)任，細(xì)化了操作措施。2017 年 3 月，第十二屆全國人民代表大會(huì)通過了《中華人民共和國民法總則》（以下簡(jiǎn)稱《民法總則》）并正式確立了國家監(jiān)護(hù)制度?！睹穹倓t》第三十二條規(guī)定：“沒有依法具有監(jiān)護(hù)資格的人的，監(jiān)護(hù)人由民政部門擔(dān)任，也可以由具備履行監(jiān)護(hù)職責(zé)條件的被監(jiān)護(hù)人住所地的居民委員會(huì)、村民委員會(huì)擔(dān)任。”2020 年制定的《中華人民共和國民法典》（以下簡(jiǎn)稱《民法典》）將民政部門放在第一位置，明顯增加了民政部門的監(jiān)護(hù)責(zé)任?！睹穹ǖ洹烦欣^了《民法總則》中關(guān)于監(jiān)護(hù)的法律規(guī)定并增加了緊急狀態(tài)下國家監(jiān)護(hù)的責(zé)任?！睹穹ǖ洹返谌臈l第四款規(guī)定：“因發(fā)生突發(fā)事件等緊急情況，監(jiān)護(hù)人暫時(shí)無法履行監(jiān)護(hù)職責(zé)，被監(jiān)護(hù)人的生活處于無人照料狀態(tài)的，被監(jiān)護(hù)人住所地的居民委員會(huì)、村民委員會(huì)或者民政部門應(yīng)當(dāng)為被監(jiān)護(hù)人安排必要的臨時(shí)生活照料措施。”《民法典》最終構(gòu)建了以家庭監(jiān)護(hù)為基礎(chǔ)、社會(huì)監(jiān)護(hù)為補(bǔ)充、國家監(jiān)護(hù)為兜底的中國特色未成年人監(jiān)護(hù)體系。
第二，對(duì)《未成年人保護(hù)法》進(jìn)行大修。先前《未成年人保護(hù)法》雖體現(xiàn)了“兒童優(yōu)先原則”，但該原則并不能使兒童保護(hù)處于絕對(duì)優(yōu)先地位。《未成年人保護(hù)法》正式提出以“最有利于未成年人”為原則對(duì)兒童進(jìn)行保護(hù)，明確了兒童的絕對(duì)優(yōu)先地位。除樹立“最有利于未成年人”原則外，新修訂的《未成年人保護(hù)法》完善了各保護(hù)環(huán)節(jié)。在家庭保護(hù)一章中加強(qiáng)、細(xì)化家庭責(zé)任職責(zé)，完善委托監(jiān)護(hù)制度。在學(xué)校保護(hù)一章中積極回應(yīng)社會(huì)期待，對(duì)社會(huì)所關(guān)注的校車安全、兒童性侵、校園欺凌等問題作出了回應(yīng)，并增加從業(yè)查詢和禁止制度，以及侵害未成年人強(qiáng)制報(bào)告制度，保障未成年人的切身權(quán)益。對(duì)社會(huì)保護(hù)和司法保護(hù)提出更高的要求，并新增網(wǎng)絡(luò)保護(hù)和政府保護(hù)兩章，回應(yīng)社會(huì)中網(wǎng)絡(luò)防沉迷等現(xiàn)實(shí)問題以及突出國家責(zé)任?！段闯赡耆吮Ｗo(hù)法》以國家親權(quán)為基礎(chǔ)明確工作協(xié)調(diào)機(jī)制及責(zé)任主體，設(shè)置強(qiáng)制報(bào)告制度，實(shí)現(xiàn)了向“福利法”的基本轉(zhuǎn)向。
第三，與《未成年人保護(hù)法》大修同步進(jìn)行的還有《預(yù)防未成年人犯罪法》。新修訂的《預(yù)防未成年人犯罪法》堅(jiān)持預(yù)防為主、提前干預(yù)的指導(dǎo)思想，以未成年人罪錯(cuò)行為的分級(jí)干預(yù)為中心。首先實(shí)現(xiàn)了“兩法”的基本分離。本次修訂采取同步進(jìn)行的做法，將《預(yù)防未成年人犯罪法》與《未成年人保護(hù)法》中易產(chǎn)生混淆的法律條文進(jìn)行分離與整合，在體系化的基礎(chǔ)上對(duì)兩法存在的共有空間進(jìn)行分離，實(shí)現(xiàn)了“兩法”的基本分離。其次，不良行為和嚴(yán)重不良行為分級(jí)更加科學(xué)完善。修訂后的《預(yù)防未成年人犯罪法》繼承了原法律關(guān)于不良行為和嚴(yán)重不良行為的分級(jí)體例，并對(duì)其進(jìn)行了細(xì)化和分離，《預(yù)防未成年人犯罪法》對(duì)不良行為和嚴(yán)重不良行為的概念進(jìn)行了重新界定，基本實(shí)現(xiàn)了不良行為和嚴(yán)重不良行為的區(qū)分。此外，《預(yù)防未成年人犯罪法》對(duì)重新犯罪的預(yù)防部分，與《刑事訴訟法》《社區(qū)矯正法》等進(jìn)行銜接，并增加了檢察機(jī)關(guān)的司法保護(hù)義務(wù)。最后，《預(yù)防未成年人犯罪法》明確細(xì)化了家庭、學(xué)校及社會(huì)主體的責(zé)任，對(duì)專門學(xué)校和專門教育進(jìn)行了相應(yīng)規(guī)定，完善了保護(hù)處分措施。
第四，《家庭教育促進(jìn)法》的誕生。在未成年人保護(hù)中，家庭保護(hù)始終是一個(gè)短板。而在家庭保護(hù)短板中，家庭教育問題又是最為關(guān)鍵和突出的問題。國家、社會(huì)乃至家庭逐步認(rèn)識(shí)到只針對(duì)兒童本身進(jìn)行保護(hù)和教育是“治標(biāo)不治本”，需要對(duì)家庭這個(gè)在兒童社會(huì)化過程中承擔(dān)重要功能的“小集體”進(jìn)行規(guī)制，以實(shí)現(xiàn)兒童保護(hù)和教育的“源頭治理”。自 2016 年起，部分省份開始探索地方性家庭教育促進(jìn)立法。五年后，全國共有十個(gè)省份制定家庭教育促進(jìn)方面的條例。在地方立法探索的經(jīng)驗(yàn)基礎(chǔ)上，2021 年 10 月 23 日全國人大常委會(huì)通過了《家庭教育促進(jìn)法》。《家庭教育促進(jìn)法》明確家庭教育的相關(guān)責(zé)任主體定位：未成年人的父母或者其他監(jiān)護(hù)人是第一責(zé)任主體，負(fù)責(zé)實(shí)施家庭教育；國家和社會(huì)在家庭教育領(lǐng)域是負(fù)責(zé)提供指導(dǎo)、支持和服務(wù)。父母應(yīng)當(dāng)開展適當(dāng)?shù)募彝ソ逃?，國家和社?huì)應(yīng)該給予相應(yīng)的支持，失職的家庭教育主體應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。《家庭教育促進(jìn)法》的出臺(tái)意味著家庭教育不再是家庭的“私人領(lǐng)地”，國家提供支持，并監(jiān)督家庭教育的執(zhí)行情況，在一定條件下可以介入家庭教育。
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深化拓展期是兒童人權(quán)保護(hù)法治化的縱深發(fā)展時(shí)期。這一時(shí)期中兒童人權(quán)法治建設(shè)不斷取得了新的突破。具體而言，深化拓展期的法治貢獻(xiàn)主要體現(xiàn)在以下三個(gè)方面。
第一，兒童利益最大化原則的確立。兒童利益最大化是《兒童權(quán)利公約》確定的一項(xiàng)保護(hù)兒童人權(quán)的基本準(zhǔn)則。其明確規(guī)定“關(guān)于兒童的一切行動(dòng)，不論是由公私社會(huì)福利機(jī)構(gòu)、法院、行政當(dāng)局或立法機(jī)構(gòu)執(zhí)行，均應(yīng)以兒童的最大利益為一種首要考慮。”在我國兒童人權(quán)保護(hù)法治化進(jìn)程中，法治建設(shè)的目標(biāo)就是不斷確立以兒童為中心的法治體系，塑造維護(hù)兒童人權(quán)的法律機(jī)制。但基于摸索確立期未成年人保護(hù)立法還處于探索階段，也沒有將最有利于未成年人原則確立為法律原則。隨著體系形成期的逐步成熟，《未成年人保護(hù)法》通過修改在第 4 條確立了最有利于未成年人原則。這既是我國全面履行《兒童權(quán)利公約》的承諾，也是我國兒童人權(quán)法治建設(shè)不斷成熟的標(biāo)志。最有利于未成年人原則可以從兩個(gè)方面理解：一是在未成年人與其他主體權(quán)益相沖突時(shí)，應(yīng)以最有利于未成年人的原則衡量其中的利益沖突并作出最有利于未成年人的價(jià)值判斷。二是當(dāng)兒童的各項(xiàng)權(quán)益相沖突時(shí)，應(yīng)秉持最有利于未成年人的原則，作出最有利于未成年人的選擇，且作出選擇時(shí)應(yīng)從兒童視角出發(fā)，聽取和考慮未成年人的真實(shí)想法。最有利于未成年人原則可謂是兒童保護(hù)的“帝王條款”，對(duì)未成年人相關(guān)領(lǐng)域所有法律法規(guī)、法律解釋和司法適用等都具有方向性、統(tǒng)領(lǐng)性作用。
第二，國家監(jiān)護(hù)法治體系的形成。在深化拓度期之前，民政部門主要對(duì)孤兒、棄兒等無家的兒童，提供積極的兜底救助和保護(hù)。國家監(jiān)護(hù)制度的確立，為保護(hù)兒童創(chuàng)設(shè)了全新機(jī)制。通過國家對(duì)家庭的積極干預(yù)，使得那些處于家庭之內(nèi)但卻受家庭之害的兒童被保護(hù)起來。甚至可以剝奪父母監(jiān)護(hù)權(quán)，由國家代行父母職責(zé)。我國的國家監(jiān)護(hù)制度確立并開啟于 2017 年的《民法總則》制定之時(shí)，定型于 2020 年的《民法典》制定之時(shí)。當(dāng)然，一方面國家監(jiān)護(hù)是我國的基本民事制度，確立了國家的監(jiān)護(hù)職責(zé)，但并沒有國家如何履職作出明確規(guī)定。另一方面，國家監(jiān)護(hù)制度的保護(hù)主體不限于對(duì)未成年人的監(jiān)護(hù)，也包括成年人的監(jiān)護(hù)。而《預(yù)防未成年人犯罪法》和《未成年人保護(hù)法》的大修重點(diǎn)之一，就是以國家監(jiān)護(hù)制度為基礎(chǔ)，探索促進(jìn)國家履行國家監(jiān)護(hù)職責(zé)的法治體系。很顯然，“兩法”大修所確立的國家監(jiān)護(hù)法治體系，通過強(qiáng)化家與國對(duì)兒童人權(quán)的保護(hù)責(zé)任，不僅拓寬了兒童的保護(hù)范圍，也拓展了兒童保護(hù)的渠道。
第三，拓展了兒童人權(quán)保護(hù)路徑。在深化拓展期中，通過《家庭教育促進(jìn)法》為兒童人權(quán)法治建設(shè)提供了新的可能?！都彝ソ逃龠M(jìn)法》是“兩法”延伸出來的法律制度，兼具兒童人權(quán)保護(hù)和犯罪預(yù)防的雙重屬性。但《家庭教育促進(jìn)法》是一部將家事轉(zhuǎn)化為國事的法律，國家對(duì)兒童人權(quán)的保護(hù)，顯現(xiàn)出更積極的保護(hù)觀。更為重要的是《家庭教育促進(jìn)法》與《預(yù)防未成年人犯罪法》《未成年人保護(hù)法》的制度設(shè)計(jì)思路存在一些差異。對(duì)于前者而言，法律規(guī)制的主體或?qū)ο蟛皇莾和旧恚蔷哂斜Ｗo(hù)兒童職責(zé)的父母或其他監(jiān)護(hù)人。這也意味著深化拓展期突破了先前直接針對(duì)兒童個(gè)體立法的路徑選擇。不過，兒童人權(quán)法治建設(shè)或許還有其他的延展機(jī)制和制度空間。
四、如何成熟完善：兒童人權(quán)法治建設(shè)的展望
經(jīng)過三十多年的兒童人權(quán)法治建設(shè)，我國兒童人權(quán)制度更為豐富和完善，不僅逐步履行了《兒童權(quán)利公約》中的相關(guān)承諾，還創(chuàng)設(shè)了許多具有中國特色的兒童人權(quán)保護(hù)法律制度。但兒童人權(quán)保護(hù)法治化在我國依然存在一定困境，而這也是未來我國兒童人權(quán)法治建設(shè)需要努力的方向。
（一）兒童人權(quán)法治建設(shè)的困境
第一，兒童人權(quán)法治建設(shè)的碎片化困境。盡管當(dāng)前我國兒童人權(quán)保護(hù)法治體系已初步建成，形成了“三法三章”為核心的法律制度體系。兒童人權(quán)觀在我國有一個(gè)不斷成長(zhǎng)和塑造的過程。與此相應(yīng)的是，兒童人權(quán)法治建設(shè)也是一個(gè)漸進(jìn)的、不斷摸索的過程。這使得我國的兒童人權(quán)法治建設(shè)多采取分散性、補(bǔ)充性立法，以在不同階段回應(yīng)和解決所顯現(xiàn)的兒童人權(quán)問題。不僅如此，兒童人權(quán)法治建設(shè)碎片化發(fā)展的另一個(gè)重要原因是兒童人權(quán)保護(hù)為綜合性保護(hù)，涉及到各個(gè)部門和多個(gè)領(lǐng)域。在兒童人權(quán)法治建設(shè)中，相關(guān)部門往往以部門利益為主導(dǎo)立法，從而使得兒童人權(quán)法治建設(shè)呈現(xiàn)綜合型特征。很顯然，缺乏頂層設(shè)計(jì)進(jìn)行全局構(gòu)架和系統(tǒng)引領(lǐng)，難免會(huì)有消極回應(yīng)、各自為政和局部拓展的情況存在。這也不可避免地會(huì)導(dǎo)致立法理念模糊、法律重復(fù)以及法律沖突問題，影響兒童權(quán)利保護(hù)的法律適用，同時(shí)也影響我國對(duì)兒童的法治保障。
第二，兒童人權(quán)法治建設(shè)面臨如何成熟完善的困境。當(dāng)前，我國的兒童人權(quán)法治建設(shè)已有三十多年歷史，但兒童人權(quán)保護(hù)法治化程度尚未“成年”。難以成熟完善的困境，一方面表現(xiàn)為兒童人權(quán)保護(hù)法治建設(shè)的時(shí)間不是很長(zhǎng)，制度體系略顯稚嫩。當(dāng)下兒童人權(quán)保護(hù)法治基本是在摸索之中建構(gòu)出來的，還需要經(jīng)過更多實(shí)踐的檢驗(yàn)，有很多制度依然在醞釀之中，需要逐漸完善兒童人權(quán)保護(hù)法治體系。更為重要的是，有關(guān)于兒童人權(quán)法治建設(shè)的理論體系和制度架構(gòu)并沒有形成基本的共識(shí)，其要“成熟”還需要一個(gè)較長(zhǎng)的成長(zhǎng)過程。另一方面，兒童人權(quán)保護(hù)法治體系難以從當(dāng)前的法律體系中獨(dú)立出來，形成一個(gè)與成年人法律體系相對(duì)獨(dú)離的法律體系。在我國法律體系的構(gòu)建過程中，有不少涉及未成年人的立法，但基本是基于成年人的視野而制定，很少從未成年人的視野進(jìn)行立法。尤其是在少年司法領(lǐng)域，主要依照成人標(biāo)準(zhǔn)，對(duì)未成年人進(jìn)行酌減。這種立法并非完全以兒童利益最大化為原則。因此，很難遵循兒童成長(zhǎng)規(guī)律，從兒童利益出發(fā)，更全面地保護(hù)好未成年人的權(quán)益。
第三，兒童人權(quán)法治建設(shè)中交織存在保護(hù)和懲罰的困境。在兒童人權(quán)法治建設(shè)過程中，一直交織存在著保護(hù)與懲罰的困境。實(shí)際上，我國最早進(jìn)行未成年人的專門立法主要是基于應(yīng)對(duì)青少年犯罪的考量，而后出臺(tái)的法律則是《未成年人保護(hù)法》。也正因?yàn)槿绱?，我國最早制定的《未成年人保護(hù)法》兼具有保護(hù)兒童和預(yù)防犯罪的雙重性目標(biāo)。此種立法方式的制度設(shè)計(jì)，在保護(hù)中潛藏著懲罰，在懲罰中內(nèi)含保護(hù)。保護(hù)與懲罰時(shí)常在制度設(shè)計(jì)中定位不準(zhǔn)，甚至錯(cuò)位，從而導(dǎo)致該保護(hù)的沒有得到有效保護(hù)，該懲罰的卻有保護(hù)過度之嫌疑。比如，在學(xué)校保護(hù)方面，為了使兒童得到更高質(zhì)量的教育形成的教育內(nèi)卷，嚴(yán)重影響兒童身心健康，而為了在校園中保護(hù)好學(xué)生又導(dǎo)致個(gè)別老師處于不敢管學(xué)生的困境。當(dāng)然保護(hù)與懲罰的困境不僅體現(xiàn)在學(xué)校保護(hù)之中，還體現(xiàn)在家庭保護(hù)、司法保護(hù)及其未成年人犯罪預(yù)防之中。這些不同領(lǐng)域中保護(hù)與懲罰的困境，引發(fā)了兒童人權(quán)保護(hù)與各社會(huì)主體之間的張力，往往以保護(hù)為名但卻造成侵害兒童權(quán)利的悖反后果。
（二）健全兒童人權(quán)法治建設(shè)的對(duì)策
兒童人權(quán)保護(hù)法治化的深化和拓展給未來兒童人權(quán)法治建設(shè)賦予了更多的憧憬和期望。但兒童人權(quán)法治建設(shè)不能僅是擴(kuò)容，還應(yīng)當(dāng)不斷化解既有的問題，并完善兒童人權(quán)法治建設(shè)，以完善兒童人權(quán)法治保障體系。具體而言，主要包括以下三個(gè)層面。
第一，以兒童為中心，不斷健全兒童人權(quán)法治保障體系。當(dāng)前我國的現(xiàn)代兒童觀念已經(jīng)基本形成，兒童與成年人的法律界限也非常清晰，未成年人的法律體系也逐步成型。但在兒童人權(quán)法治建設(shè)過程中，仍然存在碎片化問題，使得兒童人權(quán)保護(hù)法治體系缺乏整體性、協(xié)同性和系統(tǒng)性。因此，未來人權(quán)法治建設(shè)應(yīng)當(dāng)以兒童為中心展開，一方面，遵循兒童身心發(fā)展規(guī)律，不斷化解立法中存在的不足，彌補(bǔ)兒童人權(quán)法治建設(shè)中的短板。另一方面，在兒童人權(quán)保護(hù)法治的實(shí)踐中，總結(jié)經(jīng)驗(yàn)，從而推動(dòng)兒童人權(quán)立法的精細(xì)化、可操作化，從而健全兒童人權(quán)法治保障體系。不僅如此，還應(yīng)不斷拓展兒童人權(quán)法治建設(shè)的范疇，推動(dòng)兒童福利法律制度體系和少年司法體系的法治化建設(shè)。當(dāng)然，為了能夠進(jìn)一步整體協(xié)調(diào)兒童人權(quán)保護(hù)法治體系，解決不同兒童人權(quán)立法之間可能存在的張力，未來的兒童人權(quán)法治建設(shè)還應(yīng)朝著法典化方向邁進(jìn)。
第二，以“少年法化”為定位，塑造少年司法的法律體系。所謂“少年法化” 就是以未成年人為中心，建立與成年人相分離的法律體系。在兒童人權(quán)保護(hù)法治體系中，少年法化的核心就是少年司法。眾所周知，我國有關(guān)兒童人權(quán)的法治建設(shè)始于應(yīng)對(duì)較為嚴(yán)重的青少年違法犯罪問題。但目前，少年司法依然散見于各種法律之中，既缺乏體系化的制度設(shè)計(jì)，又淹沒于以成年人為中心的法律制度之中。因此，要化解這一難題，就應(yīng)當(dāng)以“少年法化”為定位，一方面將《預(yù)防未成年人犯罪法》“少年法化”，把其改造為司法性質(zhì)的少年法典，建立獨(dú)立的少年司法制度以改變未成年人法附屬于成年人法的“小兒酌減”狀態(tài)。這就要求把散落在《中華人民共和國治安管理處罰法》《中華人民共和國刑法》《刑事訴訟法》等法律中有關(guān)未成年人的相關(guān)制度從這些法律中分離出來，建構(gòu)集預(yù)防犯罪、刑事司法及矯正一體化的少年司法體系。另一方面，少年司法還應(yīng)協(xié)調(diào)好保護(hù)與懲罰的關(guān)系、解決被害未成年人保護(hù)不足等難題，以推動(dòng)少年司法從狹義刑事法轉(zhuǎn)為綜合性、全面性的司法法。當(dāng)然，少年司法不能僅局限于刑事司法領(lǐng)域，民事司法中涉及未成年人的案件也應(yīng)當(dāng)是少年司法的重要范疇。實(shí)際上，當(dāng)前我國民事領(lǐng)域的少年司法已經(jīng)有很多探索和經(jīng)驗(yàn)。因此，在兒童人權(quán)法治建設(shè)上，如何通過立法把少年司法從民事司法中分離出來，以建構(gòu)民事少年司法制度體系也是當(dāng)下及未來兒童人權(quán)法治建設(shè)的方向。
第三，以兒童利益最大化為原則統(tǒng)合兒童人權(quán)保護(hù)法治體系。兒童利益最大化是《兒童權(quán)利公約》的基本原則，也是我國兒童人權(quán)立法的基本原則。當(dāng)前，我國兒童人權(quán)法治建設(shè)正處于高質(zhì)量增長(zhǎng)期。保護(hù)兒童觀念已經(jīng)深入人心，社會(huì)對(duì)兒童人權(quán)保護(hù)意識(shí)很強(qiáng)、呼聲很高。這不僅為進(jìn)一步加強(qiáng)和完善兒童人權(quán)保護(hù)法治體系奠定了堅(jiān)實(shí)的社會(huì)基礎(chǔ)，也對(duì)有關(guān)兒童人權(quán)的立法質(zhì)量提出了更高的要求。以兒童利益最大原則引領(lǐng)兒童人權(quán)法治建設(shè)能滿足社會(huì)對(duì)立法的期望。具體而言，主要表現(xiàn)在兩個(gè)方面：一是在立法方面，應(yīng)當(dāng)堅(jiān)持兒童利益最大化的原則。每一部法律，每一個(gè)條款都應(yīng)當(dāng)貫徹兒童利益最大化原則，以保證立法能最大限度促進(jìn)兒童人權(quán)的發(fā)展。二是修法方面，應(yīng)當(dāng)按照兒童利益最大化原則不斷對(duì)現(xiàn)行法進(jìn)行完善，清理與原則相違背的法律。實(shí)際上，以兒童利益最大化原則引領(lǐng)兒童人權(quán)法治建設(shè)還能化解立法中的矛盾和沖突，解決保護(hù)與懲罰錯(cuò)位等問題。
五、結(jié)語
改革開放以來，我國的兒童人權(quán)法治建設(shè)取得了長(zhǎng)足進(jìn)展，經(jīng)歷了摸索確立期、體系形成期和深化拓展期三個(gè)時(shí)期。這不僅意味著兒童人權(quán)的法治建設(shè)不斷地豐富和完善，更體現(xiàn)了法治化程度和水平的穩(wěn)步提升。探索確立期在以成人為中心的法律系統(tǒng)中，分離出一部以未成年人為核心的《未成年人保護(hù)法》。這部法律初步建構(gòu)了兒童權(quán)利體系和保護(hù)體系，推動(dòng)了兒童法律地位的根本變化，為兒童權(quán)利的享有和實(shí)現(xiàn)提供了堅(jiān)實(shí)基礎(chǔ)，成為我國兒童人權(quán)事業(yè)發(fā)展的里程碑。體系形成期主要是在《未成年人保護(hù)法》之中分離并建構(gòu)了相對(duì)獨(dú)立的預(yù)防型未成年人法律制度。《預(yù)防未成年人犯罪法》不僅意味著我國已經(jīng)形成了保護(hù)中有預(yù)防，預(yù)防中有保護(hù)的未成年人法律體系，也意味著我國未成年人法律體系基本建成。深化拓展期是對(duì)《未成年人保護(hù)法》和《預(yù)防未成年人犯罪法》的縱深拓展，不僅在法律中確立了“最有利于未成年人”原則，實(shí)現(xiàn)了“兩法”的基本分離。更為重要的是，《家庭教育促進(jìn)法》拓展了兒童人權(quán)的保護(hù)機(jī)制和保護(hù)方式的內(nèi)涵，為兒童人權(quán)提供更為全面和細(xì)致的保護(hù)。
當(dāng)然，深化拓展期的來臨并不意味著兒童人權(quán)法治建設(shè)的終點(diǎn)，而是一個(gè)新的起點(diǎn)。作為一個(gè)新的起點(diǎn)，只有充分認(rèn)識(shí)到當(dāng)下未成年人保護(hù)法治建設(shè)存在的問題，才能有針對(duì)地探索化解對(duì)策，進(jìn)一步推動(dòng)中國兒童人權(quán)法治建設(shè)事業(yè)向新的高度攀升。未來兒童人權(quán)保障的法治化，不僅需要進(jìn)一步完善《未成年人保護(hù)法》《預(yù)防未成年人犯罪法》和《家庭教育促進(jìn)法》，更需要建構(gòu)一個(gè)更為清晰、更為系統(tǒng)的兒童人權(quán)保護(hù)法治體系。只有統(tǒng)籌整合法治資源，保持法律體系內(nèi)部的和諧統(tǒng)一，協(xié)同各方力量，才能最大限度地保護(hù)好兒童利益，守護(hù)好國家、民族的未來。
（本文發(fā)表于《人權(quán)法學(xué)》2023年第6期，因篇幅限制，注釋省略。作者身份信息為發(fā)文時(shí)信息。）
（張善根，上海政法學(xué)院法律學(xué)院；杜偉杰，上海政法學(xué)院法律學(xué)院）
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